第五章合同的变更和转让1

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3、合同义务转移的效力 （1）合同义务全部转移的，新债务人将代替原债务人
的地位而成为新当事人，原债务人将不再作为债的一 方当事人。 （2）新债务人享有原债务人对债权人享有的抗辩权。 第八十五条 债务人转移义务的，新债务人可以主张原债 务人对债权人的抗辩。
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（3）合同义务转移后，新债务人应当承担与主债务人 有关的从债务。
第五章 合同的变更和转让
第一节 合同的变更 合同的变更是指合同内容的变更，即合同依法成
立后尚未履行或尚未完全履行时，由于某种情况的变 化或经双方当事人同意，依照法律规定的条件和程序， 对原合同条款进行的修改或补充。
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第七十七条 当事人协商一致，可以变更合同。 法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登
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2、可以提出对让与人的抗辩。 债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，
可以向受让人主张。 抗辩理由可以是让与人的违约，或者合同效力瑕疵。 债务人抗辩时，可以将原债权作为第三人。
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三、合同义务即债务的转移
1、含义 合同义务转移，是指债务人将其合同义务转让给
第三人的行为，在债务转移法律关系中，将债务转让 给第三人的为让与人或者出让人，而接受债务转移的 第三人为受让人。
记等手续的，依照其规定。 第七十八条 当事人对合同变更的内容约定不明确
的，推定为未变更。
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第二节 合同的转让
一、合同转让的含义 合同的转让，是指在不变更合同内容即合同规定
的权利义务的前提下，将合同规定的权利、义务或者来自百度文库权利与义务一并转让给第三方，由受让方承担合同的 权利和义务。
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二、合同权利的转让
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4、合同权利转让与向第三人履行债务的区别 合同权利转让：受让人成为合同当事人，可以直接向债
务人要求履行 向第三人履行：第三人不是合同当事人，第三人不能要
求债务人履行
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案例
许有利欠曹学伟夫妇２．８万余元，因无钱偿还， 便将价值（开发商定价）６．７万余元的房屋抵 给曹学伟。曹学伟于２００２年５月给许有利出 具了３．８万余元的房款（差价款）欠据。同时， 许有利还欠吴玉启４万元，也无钱偿还，便于当 年８月底与吴玉启协议将曹学伟所欠的这笔 ３．８万余元的债权转让吴玉启，并写了由吴玉 启代转的债权转让通知。吴玉启于１２月初持协 议和欠条要求曹学伟偿还此欠款 。许有利的房屋 现值仅５万余元。吴玉启诉至法院，要求被告曹 学伟偿还３．８万余元的欠款。
第八十六条 债务人转移义务的，新债务人应当承担与主 债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身 的除外。
（4）对于设定保证式担保的债务的转让，必须取得保 证人的同意，否则其保证责任免除。
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4、合同义务转移与第三人代债务人履行债务的区别 案例:2008年5月10日，李某与张某签订了借款协议,约
1、合同权利转让的含义 合同权利转让，是指债权人将其合同权利转让给
第三人的行为。在合同权利转让法律关系中，将合同 权利转让给第三人的为让与人或者出让人，而接受合 同权利转让的第三人为受让人。 合同权利转让属于债权转让,与物权转让有明显区别.
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2、合同权利转让的条件
（1）须有有效的合同权利存在。
（2）转让双方之间达成合同。
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（2）对债务人的效果 ①债务人原来对债权人即债权让与人享有的抗辩权，可
以向债权受让人行使。 第八十二条 债务人接到债权转让通知后，债务人对让与
人的抗辩，可以向受让人主张。
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②如债务人对原债权人即债权让与人享有到期债权，债 务人可以向债权受让人主张抵销。
第八十三条 债务人接到债权转让通知时，债务人对让与 人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期 或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。
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问题： 1、案中的债权转让协议是否有效？ 2、如果有效，被告可以提出什么抗辩？
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分析 1、关于转让效力主要问题是是否通知了债务人，以及
由谁来通知。法律没有规定新债权人不能通知债务人， 按照“法无明文规定即为允许”的权利观念和鼓励交 易的原则，从保护合同稳定性的目的出发，由受让人 通知债务人是应当允许的。因为法律对此并未有禁止 性的规定，允许受让人作为让与通知的主体，这不损 害债务人的实质利益。另外，从受让人协议受让债权 的目的看，受让人不可能不去将债权转让通知送达债 务人，而原债权人则没有这个积极性。因此，同受让 人通知债务人，也产生债权转让的效力。
未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的 除外。 （4）法律、行政法规规定须办理批准、登记手续的， 依其规定。
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3、合同权利转让的效力 （1）对受让人的效果
合同权利转让后，受让人承继转让人（即原债权 人）对债务人享有的一切权利，包括主权利和从权利, 但该从权利专属于债权人自身的除外。 第八十一条 债权人转让权利的，受让人取得与债权有关 的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。
（3）被转让的合同权利具有可转让性，即合同权利 本身的性质适合转让，而且合同或者法律均没有 禁止或限制这种合同权利的转让。
第七十九条 债权人可以将合同的权利全部或者部 分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：
（一）根据合同性质不得转让；
（二）按照当事人约定不得转让；
（三）依照法律规定不得转让。
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（3）应通知债务人，但勿需其同意。 合同法第八十条 债权人转让权利的，应当通知债务人。
定张某向李某借款100万元,借款期限为两个月。同年6 月27日，张某与赵某签订一份还款协议，约定赵某向 李某还款100万元。7月10日，协议签订后，赵某向李 某还款50万元。剩余50万元李某向谁主张？
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四、合同权利义务的一并转让
1、含义 合同权利义务的一并转让，又称为概括移转。主
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2、债务转移的条件 （1）须有有效的合同义务存在。 （2）债务具有可转移性，其性质适合转让，且法律、
法规或合同没有禁止或限制该类转移。 （3）须存在合同义务转让的协议。
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（3）须经债权人同意。 第八十四条 债务人将合同的义务全部或者部分转移给 第三人的，应当经债权人同意。
（4）法律、行政法规规定需办理批准、登记手续的依 其规定。