不作为侵权责任

合集下载

论侵权责任的规则原则

论侵权责任的归责原则前言所谓“侵权”，就是指行为人因其某些行为或物体致他人损害和事实的发生，应依何种根据使其负责，表达了法律的价值判断，即法律应以行为人的过错还是应以发生的损害结果为价值判断标准，抑或公平考虑作为价值判断标准，而使行为人承担相应侵权责任。

侵权责任的归责原则，即确定侵权行为人侵权责任的一般准则。

它是在损害事实已经发生的情况下，为确定侵权行为人对自己的行为所造成的损害是否需要承担民事责任原则，是处理纠纷、确定侵权行为人承担责任的根据和标准。

归责原则决定着责任构成、举证责任承担和免责条件等一系列问题，在侵权行为法中居于核心地位。

在民法学上，归责原则实际上是归责的规则。

是指据以确定侵权民事责任由行为人承担的理由，标准或者最终决定性的根本要素。

归责原则贯穿于整个侵权法之中，直接影响到当事人的利益并对各个侵权行为标准起着统帅作用，是司法机关处理侵权纠纷所应遵循的基本准则。

侵权行为法的归责原则是民法的基本原则在侵权法领域的具体化。

我国新颁行的侵权责任法采用的是二元归责体系，即由过错责任和无过错责任构成，归责原则应采用过错原则和无过错原则为基础，以公平责任原则为补充的归责原则体系，但是其中还有待进一步完善，本文即就侵权责任归责原则的概念及发展进而讨论我国侵权责任归责原则法律制度的不足以及立法完善。

一、侵权责任归责原则的概述〔一〕侵权行为法及其归责原则的发展在侵权行为法发展的历史长河中，大致可以划分为习惯法时期、古代成文法时期和现代法时期这样三个阶段。

1、习惯法时期在习惯法时期，最早的侵权行为法主要表现为私人复仇制度，它的作用是解决部族成员之间的矛盾和冲突。

在人类社会初期，对个人所加大侵害行为，是以受害人及其血亲对加害人进行同态复仇的方式来解决[1]。

2、古代成文法时期在古代成文法时期，侵权行为法并没有单行的成文法加以规定，而是散见于各国的一般的成文法典之中。

法律禁止私人复仇，而赋予受害人及其家属要求损害赔偿的请求权。

侵权责任法第三章侵权责任构成要件

客观过错说：过错并非在于加害人的主观心理状态具有非难性而在于其行为具有可非难性。---割裂了意志与行为的关系。
第三章侵权责任构成要件
三、过错侵权以及过错推定侵权的构成要件
加害行为损害事实加害行为与损害之间的因果关系行为人的过错。
第三章侵权责任构成要件
四、无过错侵权的构成要件加害行为损害事实加害行为与损害之间的因果关系。不考虑加害人的过错，因而过错不再
第三章侵权责任构成要件
一审审判要旨 ···就晏思贤、郑美霞所诉精神损害赔偿之主张，
其法律用语为精神损害抚慰金，顾名思义，系用于对精神受到损害者予以抚慰。人的生命是无价的，这种无价既是对于本人而言，亦是对本人的近亲属，尤其是父母而言。晏思贤、郑美霞均系老来得女，晏XX在他们心中的份量可想而知。晏XX的意外去世，使他们从老来得子的大喜转为白发人送黑发人的大悲，对他们的身心打击无疑是巨大的，这种伤害远非金钱可以弥补。
第三章侵权责任构成要件
二审判案理由本院经审理所查事实与原审一致。本院认为，首先对于上诉人晏思贤、郑美霞一家所遭受的巨大不幸，本院给予深切的
同情。对于本案的根本领实，原审的审理查明是
非常清楚的。上诉方主要的异议之点在于精神损害赔偿的数额问题以及四被上诉人是否应共同承担责任的问题。因此本院以下将针对其上诉主张，围绕这两个焦点，进展论述。
第三章侵权责任构成要件
二、〔一〕损害是侵害合法民事权益的后果〔二〕首先，从法律的价值观上来看，有必
要对该损害进展补救。〔关于一元钱官司〕
第三章侵权责任构成要件
“邱建东效劳欺诈双倍索赔〞案案情：邱建东，原任福建省龙岩市新罗区技术监视局副局长，后来辞职，成为职业法律效劳工作者，其因针对电信、邮政部门的效劳问题提起小额公益诉讼而闻名。1997年1月，邱建东在北京出差期间，星期日在北京市西城区的一家公话代办处打公用一分钟，发现公话代办处在收款时未执行邮电部夜间、节假日长话收费半价的规定，向其多收0．55元话费。北京西城区法院判决支持邱建东的诉讼请求，加倍赔偿0．55元话费，被告向原告邱建东支付1．10元；而北京东城区法院判决原值赔偿公话代办处向邱建东多收取的0．55元话费，并赔偿邱建东支出的有关合

论安全保障义务——以不作为侵权为视角

变迁。统民法的三大原则“ 有权绝对” “ 思自治 ”“ 传所、意、自己责认为安全保障义务是法律赋予经营者的一种法定义务，这不是合
任” 过错责任一步步在缩小范围，，无过错责任异军突起。以至于同义务的延伸，同义务的延伸减弱了经营者的义务，合为经营者
公正的理念相违背。那么安全保障义务究竟是违约责任还是侵认为是违约责任。明确违约责任的缺陷表现在首先，民的权利公
权责任呢？仰或两者责任的竞合？
一
得不到公正的赔偿，而只是合理的补偿，同责任的中心在于给合
错责任还是无过错责任？这些争论的着力点在于饭店是否赋有由裁量的机会，随意性很大。果在司法实践中运用无形之中会如顾客安全的保障义务，照我国合同法责任认定的通说，约责危害法律的稳定性。按违
任适用于无过错责任这就意味着责任的承当不以过错为要件，违
、
安全保障义务的。质ｌ生
予守约方补偿。但是一旦发生侵犯人身安全的事件，民则由于公
安全保障义务在现代社会的出现，与现代民法发展的潮流相合同责任的局限，不能得到精神赔偿，这与公平正义的社会主义符合，以说现代民法扩展了传统民法的范围，可包括民事责任的法治理念相违背。那么安全保障义务性质究竟是什么呢？笔者
意外事件、不可抗力不承担责任这是立法者处于社会公正公平的法法律规定了经营者的侵权责任，这于司法解释发生了冲突。司

行政不作为的责任是什么？

行政不作为的责任是什么？一、行政不作为的责任是什么?行政不作为构成行政侵权，并应当承担行政侵权责任。

但是中国《国家赔偿法》关于行政赔偿中，并未明确规定行政不作为造成相对方损害的行政赔偿责任。

由于行政侵权责任的构成要件中的一个重要条件是法律规定，在国家赔偿法没有明确法律规定的情况下，违法的行政不作为可否构成行政侵权责任便成为一个有争议的问题。

从法律规定看，《国家赔偿法》并没有完全排除行政不作为的侵权赔偿责任。

二、行政不作为的侵权构成第一，行政不作为违法。

一般行政侵权行为既包括违法也包括不适当，而行政不作为不存在不适当的问题，只存在违法的问题。

这是由行政不作为这种行为的特殊形式所决定的。

由于行政不作为是消极不作出某一行为，是法律上所拟制的一种行为形态，不具有具体的可感性和具像性。

所以，对于行政不作为只有法律上的价值判断，不存在客观形态的事实判断。

因此，只有行政不作为的违法侵权，而不存在行政不作为的不当侵权。

第二，行政不作为已经造成了对行政相对方的权益损害。

这一损害只要是行政不作为引起的，即可要求行政赔偿，而不论这一损害是否可能获得其他方面救济。

同行政作为一样，行政不作为的行政赔偿也不应采用损益相抵的原则。

行政相对方权益的损害程度决定着行政赔偿的数额，根据最高人民法院《关于公安机关不履行法定行政职责是否承担行政赔偿责任问题的批复》，在确定赔偿的数额时，应当考虑该不履行法定职责的行为在损害发生的过程中和结果中所起的作用等因素。

第三，行政不作为与行政相对方的权益损害的事实之间具有因果关系。

行政不作为是由于行政主体不履行对相对人所负的作为义务而构成行政侵权的，因此它与损害事实之间的因果关系，实质上是行政主体与相对人之间的权利义务关系。

只要行政主体违背了对权利人所承担的特定义务并因此导致其损害，就可以认为存在行政侵权的因果关系。

根据我国法律规定，对于行政不作为的相关情况，是属于违反我国相关法律规定的，具体情况下涉及到行政不作为的相关事项的，应当严格按照相关法律规定的程序来进行处理和认定，当事人有权向行政机关的上级部门或者纪检部门提出申诉，要求赔偿。

侵权责任法中,不作为是什么意思

侵权责任法中,不作为是什么意思当今社会，在侵权责任法的侵权责任的构成要件中，我们可能会遇到⼀些疑问，那么针对侵权责任法中,不作为是什么意思，店铺⼩编整理了相关资料给出了相应的答案，希望对你有所帮助。

侵权责任法中,不作为是什么意思不能拘泥于某⼀⽅⾯，⽽应当采取⼀种综合的解释。

其中，社会的规范评价与⾏为⼈的态度这两个⽅⾯是⾄关重要的。

在⼀定的社会中，⼈与⼈结成⼀定的社会关系，这种社会关系经法律的确认⽽形成以权利义务关系为核⼼的法律关系。

权利和义务是同⼀法律关系的两个不同侧⾯，两者互相依赖⼜互相转化。

承担⼀定的法律义务实际上就是他⼈的权利得以实现的前提，⽽⾏使本⼈的权利也必须以他⼈履⾏⼀定的义务为基础。

因此，不作为是⼀种公然侵害他⼈权利的⾏为，不履⾏⾃⼰应当并且能够履⾏的义务的不作为同样是⼀种侵害他⼈权利的⾏为。

在这个意义上，不作为与作为具有等价性，即在否定的价值上是相同的，这是由社会的规范评价所得出的必然结论。

不仅如此，不作为虽然在物理意义上是“⽆”，但这种“⽆”的状态本⾝是受⾏为⼈的主观意志⽀配的，因⽽从⼈的态度上来判断也是⼀种“有”，在故意的不作为的情况下，不作为正是⾏为⼈之所欲为；⽽在过失的不作为（忘却犯）的情况下，⾏为⼈表⾯上看对于不作为没有意识到，但存在意识的义务，因⽽仍然可以归结为是⾏为⼈的态度。

相关知识点⼆、防卫过当造成损害需要赔偿吗对于防卫过当，应当减轻或免除处罚。

我国在⽴法上对防卫过当⾏为⼈作这样规定的理由是出于两个⽅⾯的考量：（1）从主观上说，防卫过当⾏为⼈是出于正当防卫的动机。

虽然防卫过当防卫⼈对于明显超过必要限度造成重⼤损害具有⼀定的罪过，但和其他故意或过失犯罪相⽐，防卫过当的主观恶性要⼩得多。

（2）从客观上说，防卫过当是正当防卫明明显超过必要限度造成重⼤损害，这和那些危害公共利益、公民的⼈⾝、财产和其他权利的不法侵害相⽐较，防卫过当的社会危害性要⼩得多。

由此上述规定符合我国刑法的罪责刑相⼀致的原则。

一般侵权行为法律规定(3篇)

第1篇引言侵权行为是指民事主体违反民事义务，侵害他人合法权益，依法应当承担民事责任的行为。

在我国，侵权行为法律规定在《中华人民共和国民法典》中得到了明确和详细的阐述。

本文将围绕一般侵权行为的规定，从侵权行为的概念、构成要件、法律责任等方面进行详细解读。

一、侵权行为的概念侵权行为，是指民事主体违反民事义务，侵害他人合法权益，依法应当承担民事责任的行为。

侵权行为是民事责任的主要承担方式之一，其核心在于对他人合法权益的侵害。

二、侵权行为的构成要件侵权行为的构成要件包括以下几个方面：1. 违法行为：侵权行为必须具有违法性，即违反了法律规定。

这里的法律规定既包括法律法规，也包括行政法规、地方性法规等。

2. 损害事实：侵权行为必须造成损害事实，即对他人合法权益造成了实际的损害。

损害事实可以是财产损害，也可以是人身损害。

3. 因果关系：侵权行为与损害事实之间必须存在因果关系，即侵权行为是损害事实发生的原因。

4. 主观过错：侵权行为人必须具有主观过错，即侵权行为人明知或者应当知道自己的行为可能造成损害，但仍然故意或者过失地实施了侵权行为。

三、一般侵权行为的法律规定1. 侵权责任的一般规定根据《中华人民共和国民法典》第一千一百六十五条规定，行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。

根据法律规定推定行为人有过错，其不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。

2. 无过错责任根据《中华人民共和国民法典》第一千一百七十五条规定，在以下情况下，行为人即使没有过错，也应当承担侵权责任：（1）因产品质量不合格造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。

（2）因环境污染、生态破坏造成他人损害的，侵权人应当承担侵权责任。

（3）因高度危险作业造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任。

（4）因饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。

（5）因建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害的，所有人、管理人或者使用人应当承担侵权责任。

安全保障义务与不作为侵权

安全保障义务与不作为侵权想象一下，大家在一家餐厅享受美食，突然间一场火灾爆发，大家因此受到了伤害。

那么，餐厅是否应该为大家的伤害负责呢？这个问题涉及到了安全保障义务与不作为侵权的范畴。

在这篇文章中，我们将探讨这两种法律概念的定义、区别和启示，以帮助大家更好地了解相关法律责任。

安全保障义务是指经营者对其所能控制的范围内的他人的人身和财产安全负有的合理注意义务。

也就是说，经营者应当通过合理的努力来确保其所能控制范围内的一切能够合理地消除或减少他人遭受伤害的风险。

安全保障义务的重要性在于它能够促使经营者采取必要的措施来保护消费者的人身和财产安全，从而减少事故发生的概率和纠纷的数量。

不作为侵权是指侵权人因不履行应当履行的作为义务而承担责任的侵权行为。

在某些情况下，侵权人如果未能采取必要的措施来保护他人的人身和财产安全，即使没有发生实际损害，也可能要承担相应的法律责任。

不作为侵权的出现主要是为了督促侵权人积极履行保护义务，从而减少损害的发生。

在实际案例中，安全保障义务与不作为侵权常常容易混淆。

例如，在一起酒店火灾案件中，由于酒店未能及时更换老化的电线和设备，导致了一场火灾的发生，造成了一定的财产损失。

这个案件既涉及到了安全保障义务，也涉及到了不作为侵权。

因为酒店作为经营者，有义务确保其所能控制范围内的他人人身和财产安全，却没有采取必要的措施来预防火灾的发生，这是一种不作为侵权的行为。

安全保障义务的优势在于它能够促使经营者积极采取措施来消除或减少风险，从而确保消费者的人身和财产安全。

然而，安全保障义务也存在一定的局限。

例如，如果经营者已经采取了一切合理的措施来预防损害的发生，但损害仍然无法避免，那么经营者可能不承担法律责任。

安全保障义务的履行也需要经营者具备相应的经济和技术条件，如果经营者无法满足这些条件，也可能会影响其履行效果。

不作为侵权的风险和后果是不可忽视的。

如果侵权人未能履行应当履行的作为义务，那么受害人可能会遭受各种形式的损害，包括人身伤害、财产损失等。

不作为侵权作为义务类型研究

不作为侵权作为义务类型研究
陈波
（南京大学法学院，江苏南京２１００９３）
不作为侵权行为，是指行为人在某种情况下，负有特定的作为义务而不履行其义务，并致他人受损害的行为。不作为的行为和损害后果之间具有因果关系，行为人应对损害结果负责。随着现代高科技的发展，人们之间的交往越来越方便，社会关系也变得复杂，作为义务的认定也呈扩大趋势，本文试就作为义务的类型进行梳理和分析，
律关系区别于其他关系的原因正是此种法律上的权利义务。而恋爱
关系的内容却属于道德上的权利与义务关系，因此恋爱关系不受法
施的义务，即为保护他人免受损害的积极作为义务。又如《消费者权
益保护法》第１８条的全保障义务，也是法律的直接规定。但法律
律规制。笔者认为，在恋爱关系中的男女双方存在侵权法上的“ 特殊关系” ，我国实践中存在许多判决，表明处于恋爱中的行为人要对其没有适当救助对方的行为承担侵权责任。四、好人撒马利亚人（ＧｏｏｄＳａｍａｒｉｔａｎ）：一般性民事救助义务
三、存在特殊关系而产生的义务
上述国外的理论是值得借鉴的。但笔者认为，对此项不作为侵权作
为义务的把握一定要严格和周全，该项义务一方面存在上述恋人之间的特殊关系的不作为侵权中提及的控制能力的问题，同时这种理论也是在法律与道德的边界中游走。不作为侵权类型，或是基于法律的直接规定，或是基于前者的在先行为，或是基于当事人之问的合同，或是基于社会道德义务产
当行为人制造或者控制了某种
，其必须尽到与其所实施活
动的性质相应的勤勉义务，而且不应从事他没有充分准备的活动。如《侵权责任法》第３７条第ｌ款规定，公共场所的管理人、群众眭活动的组织者由于其负有特定的职责，处于能够处理和控制危险情势的有利地位，因而负有相应的防范危险的积极作为义务。

侵权责任法总论期末复习完美总结

第一章侵权责任法概述一、侵权行为1、含义：行为人违反法律规定的义务,以作为或者不作为的方式,侵害他人人身或财产权益,依法应当承当损害赔偿等法律后果的行为;2、特征：1是侵权行为人实施的侵害他人人身权、财产权及法律保护的利益的行为； 2一般情况下行为人主观上有过错；3、分类：1一般侵权行为和特殊侵权行为；2作为的侵权行为和不作为的侵权行为；3自己加害行为和准侵权行为；二、侵权责任1、含义：指侵权人一方对自己的加害行为或准侵权行为造成的损害等后果依法应当承担的各种民事责任;2、特征：1侵权责任是民事责任的一种基本形式；2侵权责任的本质：不利的法律后果；3侵权责任的形式多样化；3、功能：1填补功能；2预防损害；3教育与惩戒作用；4分担损害与平衡社会利益；三、侵权责任法1、含义：指调整有关因侵害他人财产、人身的行为而产生的侵权责任关系的法律规范的总和;2、特征：1侵权法所调整的社会关系是一种特定的社会关系侵权责任关系2侵权法是一组相关法律规范的总和实质侵权法与形式侵权法3侵权法属于我国民法的一个部分3、渊源：包括宪法、民法通则、侵权责任法、单行民事法律、司法解释、民事习惯与民法学说；四、一般侵权责任的构成要件四要件说：加害行为、损害、因果关系和过错1、加害行为：指行为人实施的加害与被侵权人民事权益的不法行为;特征：1加害行为是侵权人或其被监护人、雇员等实施的行为；2加害行为在本质上具有不法性；3加害行为所侵害的是被侵权人的民事权益；分类：1自己的加害行为与他人的加害行为；2直接加害行为与间接加害行为；3积极加害行为与消极加害行为；2、损害：指被侵权人一方因他人的加害行为或物的内在危险之实现而遭受的人身、精神或财产方面的不利后果;特征：1损害是侵害合法民事权益所产生的对被侵权一方人身或财产的不利后果；2在法律上具有救济的必要和可能；3损害后果应当具有客观真实性和确定性；分类：1财产损失：指被侵权人因其财产或人身受到侵害而遭受的经济上的损失;2人身损害：指侵害被侵害人的生命、健康权导致的损害后果;3精神损害：指被他人的侵害侵权人因他人的侵害而产生的精神方面的痛苦、疼痛和严重的精神反常现象;3、因果关系：指加害行为与损害之间的引起与被引起的关系；4、过错：故意与过失；五、侵权责任的归责原则1、过错责任原则：以表明行为人的过错为侵权责任的构成要件和追究责任的依据,即有过错方有责任,无过错即无责任;适用范围：过错责任原则适用于对一般侵权行为的归责；适用方法：谁主张谁举证；过错推定中举证责任的倒置；过错推定：根据法律规定推定行为人有过错,行为人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任;2、无过错责任原则：无论侵权人有无过错,法律规定应当承担民事责任的,侵权人应当对其行为所造成的损害承担侵权责任;特征：1法律对其适用对象予以特别规定,以与过错责任原则的适用范围区别开来；2在侵权责任的构成要件方面,适用无过错责任原则不考虑侵权人的过错；适用范围：1产品缺陷致人损害的；2机动车交通事故责任中机动车一方对非机动车或行人致害的；3环境污染致人损害的；4高度危险作业致人损害的；5饲养的动物致人损害的；6单位用工和用人个人承担雇主责任的；7监护人承担监护人责任的；不承担责任的条件：不可抗力；被侵权人故意；第三人过错；3、严格责任原则：4、公平责任原则：加害人与受害人对损害的发生都没有过错的,可以根据实际情况,由双方分担损失,但法律规定适用无过错责任原则的侵权案件除外;适用范围：1无民事行为能力人、限制民事行为能力人致人损害而其监护人尽到了职责时,由监护人根据公平责任原则适当承担责任；2因紧急避险造成他人损失的；3因见义勇为行为遭受损害的；4一方在为对方的利益或共同利益进行活动中受到损害的,责令受益人给于补偿；、第二章数人共同的侵权责任一、概述1、含义：指由数个责任主体对同一损害后果承担侵权责任的责任承担形式;2、特征：1承担侵权责任的主体为二人以上；2数人对同一损害后果承担侵权责任；3数人承担共同侵权责任的方式具有多样性；3、分类：1数人承担连带的侵权责任含义：指数个责任主体作为一个整体对损害共同承担责任,其中任何一个责任主体对全部损害都承担侵权责任;适用范围：实施共同侵权行为的数个加害行为人；帮助、教唆他人实施侵权行为的人；实施共同危险行为的数个危险行为人；原因竞合的情况下的多数侵权人；法律规定数个责任主体承担连带侵权责任的情况；2数人承担按份的侵权责任含义：指在数个责任主体承担共同侵权责任的情形中,每个责任主体只对其应当承担的责任份额负清偿义务,不与其他责任主体发生连带关系的侵权责任;份额确定因素：比较各责任主体的过错大小；比较各责任主体的加害行为原因力大小；3补充的侵权责任含义：指在一个侵权行为造成的损害事实产生了两个相重合的赔偿请求权的情况下,法律规定权利人必须按照先后顺序行使赔偿请求权;适用范围：第三人侵权致未成年人遭受人身损害的,应当承担赔偿责任;学校幼儿园等教育机构有过错的,应当承担相应的补充赔偿责任;二、共同侵权行为1、含义：二人以上共同实施侵权行为,造成他人损害的,应当承担连带责任;2、构成要件：1主体的复数性；2意思联络或行为关联；3结果的统一性；3、主要形态：1共同正犯；2教唆者、帮助者；3关于团伙集合行为的共同侵权行为；三、共同危险行为1、含义：指二人以上共同实施侵害他人民事权益的危险行为,对所造成的损害后果不能判明谁是侵权人的情况;2、构成要件：1数人共同或相继实施具有危险性的行为；2数人的行为具有危险性；3侵权人的不可确定性；4结果的统一性与原因的整体性之推定;3、免责条件：允许部分被告提出证据证明自己不是共同危险行为人;四、原因叠加行为1、含义：二人以上分别实施侵权行为造成同一损害,每个人的侵权行为都足以造成全部损害的,行为人承担连带责任;2、构成要件：1一般构成要件：行为人分别的过错、实施了加害行为、损害和作为整体的数个加害行为与损害之间存在因果关系;2特别构成要件：主体的复数性；行为的分别性；结果的同一性；原因的叠加性与推定性;第三章责任竞合与责任聚合一、民事责任竞合1、含义：指当事人的同一行为可能依不同的规范应承担数个不同的法律责任;2、特征：1侵权人不仅实施了一个不法行为；2同一不法行为违反了两个以上民事法律规范,构成两个以上民事责任；3数个民事责任相互冲突；4请求权竞合；二、侵权行为与违约责任的竞合1、含义：指不法行为人的同一行为即违反了侵权责任法的有关规定、符合侵权责任的构成要件,又违反合同法的有关规定或当事人的约定,符合违约责任的构成要件因此产生的侵权责任与违约责任并存且相互冲突的现象;2、关系：归责原则不同；举证责任不同；义务内容不同；时效的区别；责任构成要件和免责条件不同；责任形式不同；责任范围不同；对第三人的责任不同；诉讼管辖不同；3、适用条件：1当事人之间存在合同关系且一方实施了违约行为；2一方当事人的违约行为,同时侵害了对方人身、财产权益；3被侵权人享有选择权；三、侵权责任与返还不当得利责任竞合1、不当得利：指没有合法根据,使他人受损失而自己获得利益的行为;2、竞合条件：1受益人实施了侵权行为,并致他人损害；2受益人因为实施侵权行为而获利；3受益人受益没有法律上的根据;3、竞合原因：无权处分行为；非法出租他人财产；非法利用他人之物获取利益；侵害知识产权、人格权获取利益;四、法律责任聚合1、含义：指行为人的同一行为同时违反两个以上不同性质的法律规范,符合两个以上不同性质的法律责任的构成要件,应当承担多种不同性质的法律责任;2、特征：1行为人只实施了一个违法行为；2行为人的行为具有多重违法性；3行为人承担多重责任；4追究程序的复杂性；3、类型：1侵权责任与刑事责任聚合：指行为人的同一行为既违反侵权责任法规范,符合侵权责任之构成要件,又违反刑法规范、符合刑事责任之构成要件;2侵权责任与行政责任聚合：指行为人的同一行为既违反侵权责任法规范,符合侵权责任之构成要件,又违反刑法规范、符合刑事责任之构成要件;第四章责任抗辩一、责任抗辩概述1、含义：指侵权人一方针对被侵权人一方的指控和请求,通过提出特定的抗辩事由而不承担或减轻其侵权责任的主张;2、抗辩事由：指法律规定的可以减轻或不承担侵权责任的特定事由;分类：1正当理由的抗辩事由和外来原因的抗辩事由；2一般抗辩事由与特殊抗辩事由；3绝对免责的抗辩事由和相对免责的抗辩事由；4免责的抗辩事由和减责的抗辩事由；二、正当理由的抗辩事由含义：指行为人的行为虽然在客观上造成他人损害,但该行为又具有法律上的正当性和合法性,行为人可以以这种正当性和合法性作为抗辩事由,主张不承担民事责任;一正当防卫1、含义：指行为人为了保护自己或他人的合法权益,对于现实违法的攻击所采取的必要限度内的防卫措施;2、条件：1对象条件：不法侵害行为的实施者和不法侵害行为；2目的条件：保护、防卫本人、他人的合法权益或公共利益；3时间条件：在正确的时间实施的防卫才能构成正当防卫；4限度条件：防卫所使用的力量须与侵害强度相适应；3、效果：在必要限度内进行正当防卫即使给被防卫人造成损害,防卫人也不承担民事责任；但如果超过必要限度,造成不应有的损失,则应当承担适当的民事责任;二紧急避险1、含义：为了使本人或第三人的人身或财产或公共利益免遭正在发生的、实际存在的危险而不得已采取的一种加害于他人人身或财产的损害行为;2、效力：1紧急避险行为人的补偿；为了保护本人或第三人以免遭现有和重大危险而对他人造成损害者,仅在法官认为公平的范围内予以赔偿;2受益人的补偿；如果危险是由自然原因引起的,且紧急避险人采取的措施又无不当,则由受益人对受害人予以补偿;3险情引起者的补偿；所承担的民事责任以财产性责任为限,范围是对被侵害人的全部损失进行赔偿;三其他正当理由的抗辩事由1、依法行使权利：指自然人、法人或其他组织依据法律的规定行使权利的行为;条件：必须有合法的授权；不得滥用权利；2、依法执行职务：指自然人、法人或其他组织根据法律的规定完成具体的行政司法等公权事务的行为;条件：执行者具有合法授权；执行职务的程序和方式必须合法；造成损害是执行职务所不可避免的；损害不超过必要限度；3、被侵权人同意：指由于被侵权人事先明确表示自愿承担某种损害后果,行为人在其所表示的自愿承担的损害后果的范围内对其实施侵害,而不承担民事责任;条件：被侵权人事先明示的真实意思表示；行为人主观上的善意；不超过同意的范围和限度；不得违反法律与社会公序良俗;4、自助：指行为人于情势紧急无法求助公权保护自己合法利益时而对债务人的财产或人身实施的一种符合必要限度的强制性措施;条件：1目的要件：保护自己的合法权益；2情势要件：情势紧急而无法求助公权；3对象要件：必须针对债务人的财产或人身实施；4限度要件：对债务人实施自助行为,不得超过必要的限度；三、外来原因的抗辩事由1、不可抗力：指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况；分类：自然原因的不可抗力；社会原因的不可抗力；国家原因的不可抗力；2、意外事件：指非因当事人的故意或过失而偶然发生的事故3、被侵权人过错故意与过失4、第三人原因第五章侵权责任方式与损害赔偿一、侵权责任1、含义：指在侵权责任构成的情况下侵权人依法应当对被侵权人一方承担的财产或人身方面的不利法律后果;2、方式：1填补损害类型：返还财产、恢复原状、赔偿损失、赔礼道歉、消除影响、恢复名誉；2预防类型：停止侵害、排除妨碍、清除危险；二、赔偿损失1、含义：指侵权人通过支付一定数额金钱的方式承担对被侵权人的损害予以救济的侵权责任;2、适用范围：直接和间接财产损失的赔偿；对人身损害案件中各种相关财产财产损失的赔偿；对死亡与残疾损害后果的赔偿；法律、司法解释规定的各种精神损害赔偿;3、原则：对被侵权人的实际财产损失,采用完全赔偿的原则；对被侵权人的间接财产损失,采用合理赔偿原则；对于精神损害的赔偿,采用法定项目与法官酌定数额相结合的原则；对于人身损害采用法定主义的赔偿原则;4、影响赔偿数额的若干规则：1损益相抵：指被侵权人在遭受损失的同时也得到利益的,应将其所得的利益从应得的赔偿金额中扣除的一项规则;2过失相抵：指被侵害人对侵害之发生有过错的,应当依据其过错的大小和种类减轻直至免除行为人的责任;3衡平规则：三、财产损失赔偿1、含义：指侵权人一方承担的以支付一定数额的金钱救济被侵权人一方财产上的损失的一种侵权责任方式;2、适用范围：1侵权行为作用于被侵权人一方的财产权益导致财产损失的情况；2侵权行为作用于被侵权人的人身权益,在导致人身损害或精神损害的情况下,还可能发生财产损失的；3侵权人侵害被侵权人一方的知识产权中的财产性权益或股权造成财产损失的；3、原则：1完全赔偿原则赔偿实际损失2适当赔偿原则3法定赔偿范围与法定计算标准相结合的原则4、附带财产损失的赔偿：包括侵权行为侵害被侵权人一方的人身权益产生的全部财产损失;特征：是因侵害他人人身权益而附带产生的财产性损失；非“物损”的损害,而是侵害无体物和受到法律保护保护的财产利益而造成的经济性的损害；其赔偿不依赖于人身损害赔偿制度,而是由法律的特别规定调整；在法律适用上,与特别法和有关司法解释存在较多的牵连;四、人身损害赔偿1、含义：指赔偿损失的侵权责任方式在人身损害案件中的具体运用;2、适用范围：各种合理费用医疗费、护理费、交通费、康复费等残疾赔偿金和残疾生活辅助费用；死亡赔偿金和丧葬费；3、死亡赔偿金：指被侵权人因遭受侵权而死亡的情况下,侵权人一方对死者近亲属承担的综合性的赔偿责任;性质：精神损害抚慰金；数额：受诉法院所在地上一年度城镇或农村居民人均可支配收入；赔偿年限为20年;4、丧葬费：指侵权人一方对侵害他人生命权致人死亡时发生的丧葬费的金钱赔偿；数额：受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准,以六个月总额计算;5、残疾赔偿金：指侵权人的健康受到侵害,出现伤残的损害后果;侵权人对其支付的各相关项目的赔偿;项目包括：残疾赔偿金、被侵害人精神损害赔偿、残疾辅助用具补助费、医疗费等;计算：诉讼法院所在地居民人均可支配收入或纯收入标准,按二十年计算;6、其他：1医疗费；2康复费；3护理费；4交通费；5误工费；6营养费；五、精神损害赔偿1、含义：指以支付赔偿金的方式救济被侵权人一方人身权益遭受侵害而产生的精神损害的一项损害赔偿制度;2、适用范围：1自然人的人格权或隐私权益遭受侵害的；2监护或其他亲属关系遭受侵害的；3死者的名誉、隐私、姓名、人格等遭受侵害的；4具有人格象征性意义的特定纪念物永久灭失或损坏的；3、数额的决定因素：1侵权人过错程度；2侵害的手段、场合、行为方式；3侵权行为所造成的后果；4侵权人的获利情况；5侵权人承担责任的经济能力；6受诉法院所在地平均生活水平;六、其他侵权责任方式：1、停止侵害、排除妨碍、消除危险1停止侵害：指依被侵权人请求,判令侵权人停止正在实施的侵权行为的侵权责任方式；适用于各种正在进行的侵权行为;2排除妨碍：指依被侵权人请求,判令侵权人以一定的积极行为除去妨碍,使被侵权人正常行使合法权益的责任方式；适用于侵害所有权、他物权、知识产权的情况;3消除危险：依人身或财产受到现实威胁的被侵权人请求,判令造成威胁负有排除义务的侵权人消除危险状况的责任方式；适用于排污污染环境,对他人权利或合法利益造成威胁的情况;2、返还财产、恢复原状1返还财产：指法院依被侵权人的请求,判令非法侵占他人财产的侵权人将侵占的财产返还被侵权人的责任方式;2恢复原状：指法院依被侵权人的请求,判令毁损他人财产的侵权人通过修理等手段,使受到损害的他人财产恢复到受损前状况的责任方式;3、赔礼道歉、消除影响、恢复名誉1赔礼道歉：指侵权人通过口头或书面方式向被侵权人进行道歉,以取得其谅解的责任方式;适用于人格权受到侵害的情况2消除影响、恢复名誉：指法院依被侵权人的请求,责令侵权人在一定范围内采适当方式消除对被侵权人名誉的不利影响的责任方式;。

民法学1c第三部分侵权责任法

第二章侵权责任归责原则
第一节概述一、侵权责任归责原则的含义确定责任归属的根本依据标准
与民法基本原则
与损害赔偿原则
二、归责原则的体系
一元说二元说三元说
第二节过错责任原则
一、概念以过错为要件以过错为最终要件过错对责任范围的影响二、价值功能平衡个人自由与社会安全三、我国侵权法中过错责任的地位四、过错责任原则的具体适用
间接因果关系问题
因果关系的证明
四、过错
地位侵权责任的决定性要件
本质主观过错说客观过错说形式故意过失
重大过失轻过失
认定客观化举证倒置
第四章数人侵权
第一节共同加害行为
一、概念二、构成要件 1、主体多数 2、行为关联 3、共同过错 4、同一损害结果三、本质意思联络说；共同过错说；共同行为说；关连共同说
（二）帮助侵权
五、责任承担连带责任内部责任分担
受害人能否免除部分侵权人责任
教唆、帮助侵权责任
第二节共同危险行为
一、概念二人以上共同实施危及他人人身或财产安全的行为并造成损害后果，不能确定实际侵害行为人。二、要件三、责任连带责任四、免责
第三节无意思联络的数人侵权

二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。
3、合理的自助行为。条件：目的要件情势要件对象要件限度要件法律后果临时性救济
（三）受害人同意受害人同意作为加害人免责的一种事由，是指按照私法自治的原则，除了依法不能处分的权益以外，受害人有权处分自己的权利和利益，只就是有效的。
要这种处分不违反法律的强制性规定和善良风俗，

侵权责任构成要件有哪些

一、侵权责任构成要件有哪些1、实施了侵权行为这里所谓的行为是指侵犯他人权利或者合法利益的加害行为本身。

若无行为人的行为，就不会产生侵权责任。

根据《民法通则》第5条规定，权利的相对人均负有不得侵犯权利的一般义务。

侵犯权利的行为因为违反了法定义务，故具有违法性。

违法行为是指公民或者法人违反法定义务、违反法律禁止性规定而实施的作为或者不作为.加害行为包括作为和不作为。

作为侵权行为的作为，是指不该作而作；作为侵权行为的不作为，是指该作而不作。

2、存在侵权损害事实损害事实是指他人财产或者人身权益所遭受的不利影响，包括财产损害、非财产损害，非财产损害又包括人身损害、精神损害。

《侵权责任法》在一般意义上采最广义的损害概念，不仅包括现实的已存在的不利后果，也包括构成现实威胁的不利后果。

一般而言，作为侵权责任构成要件的损害事实必须具备以下特征：损害事实是侵害合法权益的结果；损害事实具有可补救性；损害事实具有可确定性等。

3、侵权行为与损害事实存在因果关系因果关系是指各种现象之间引起与被引起的关系。

侵权法上的因果关系包括责任成立的因果关系和责任范围的因果关系。

责任成立的因果关系，是指行为与权益受侵害之间的因果关系，考量的问题是责任的成立。

责任范围的因果关系，是指权益受侵害与损害之间的因果关系，涉及的是责任成立后责任形式以及大小的问题。

侵权法上因果关系的意义在于对侵权责任加以限定，一方面使受害人得到救济，另一方面又不至于无限扩大责任范围，限制行为自由。

4、过错过错是指行为人应受责难的主观状态。

过错分为故意和过失两种形式。

故意是指行为人明知自己的行为会发生侵害他人权益的结果，并且希望或者放任这种结果发生的主观状态。

过失是指行为人应当预见自己的行为可能发生侵害他人权益的结果，但却因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免的主观状态。

我国民法通则将过失分为重大过失和一般过失。

所谓重大过失，是指行为人极为疏忽大意的情况；而一般过失则是指尚未达到重大过失的过失。

侵权纠纷适用法律规定(2篇)

第1篇一、引言侵权纠纷是指当事人之间因侵害他人合法权益而引发的纠纷。

在现实生活中，侵权纠纷层出不穷，涉及各个领域。

为了规范侵权行为，保护受害人的合法权益，我国制定了相关法律规定。

本文将针对侵权纠纷适用法律规定进行探讨。

二、侵权纠纷的构成要件侵权纠纷的构成要件包括以下四个方面：1. 侵权行为：侵权行为是指行为人实施的侵犯他人合法权益的行为。

侵权行为可以是作为，也可以是不作为。

2. 侵权事实：侵权事实是指侵权行为所侵害的合法权益。

合法权益包括人身权利、财产权利等。

3. 侵权行为与侵权事实之间存在因果关系：侵权行为与侵权事实之间存在因果关系，即侵权行为是导致侵权事实发生的原因。

4. 侵权行为具有违法性：侵权行为违反了法律、行政法规或者地方性法规的规定。

三、侵权纠纷的解决途径侵权纠纷的解决途径主要包括以下几种：1. 协商解决：当事人可以自愿协商解决侵权纠纷，达成和解协议。

2. 调解解决：当事人可以向调解组织申请调解，调解组织依法对侵权纠纷进行调解。

3. 仲裁解决：当事人可以签订仲裁协议，将侵权纠纷提交仲裁机构仲裁。

4. 诉讼解决：当事人可以向人民法院提起诉讼，请求法院依法保护其合法权益。

四、侵权纠纷的法律适用1. 侵权责任法：《中华人民共和国侵权责任法》是我国处理侵权纠纷的基本法律依据。

该法规定了侵权责任的构成要件、承担方式、免责事由等内容。

2. 民法通则：在处理侵权纠纷时，可以参照《中华人民共和国民法通则》的相关规定，如关于人格权、财产权、合同责任等方面的规定。

3. 其他法律法规：根据侵权纠纷的具体情况，可以参照其他相关法律法规，如《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国公司法》等。

五、侵权纠纷的诉讼时效1. 一般诉讼时效：根据《中华人民共和国民法典》的规定，一般诉讼时效为三年。

从当事人知道或者应当知道权利受到侵害之日起计算。

2. 特殊诉讼时效：对于特定类型的侵权纠纷，法律有特殊诉讼时效的规定。

如《中华人民共和国侵权责任法》规定，环境污染侵权损害赔偿的诉讼时效为三年。

【司考】考点侵权责任法一般规定(上)(星考点)

基本概念1.一般侵权行为：即行为人基于过错造成他人财产或人身损失的，并应由行为人自己承担责任的民事违法行为。

2.特殊侵权行为：即由法律直接规定，无须具备一般侵权行为的成立要件，而必须就他人人身、财产损害负民事责任的民事违法行为。

3.直接责任：是指对自己的行为或自己管理控制的物致人损害承担侵权责任。

4.替代责任：是指依法对他人的侵权行为承担责任。

5.过错责任：是指造成损害并不必然承担赔偿责任，必须要看行为人是否有过错，有过错有责任，无过错无责任。

6.过错推定责任：是指根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错，应当承担侵权责任。

7.无过错责任：是指不以行为人的过错为要件，只要其活动或所管理的人或物损害了他人的民事权益，除非有法定的免责事由，行为人就要承担侵权责任。

8.公平责任：是指受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。

重点考点详解一、责任方式与责任形态（一）责任方式1.侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。

因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任。

2.被侵权人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任和精神损害赔偿。

但主张精神损害赔偿有顺序限制。

3.侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿、侵权人因此获得利益的、法院根据实际情况确定赔偿数额。

4.损害发生后，当事人可以协商赔偿费用的支付方式。

协商不一致的，赔偿费用应当一次性支付；一次性支付确有困难的，可以分期支付，但应当提供相应的担保。

（二）责任形态1.分类（1）单方责任、双方责任。

（2）单独责任、共同责任（按份、连带、补充、不真正连带）。

（3）财产责任：恢复原状、返还财产、赔偿损失（包括支付精神损害抚慰金）。

非财产责任：消除危险、赔礼道歉、消除影响、恢复名誉等。

（4）直接责任、替代责任。

2.法律明文规定的几种替代责任（1）监护人对被监护人。

《侵权责任法》中网络侵权责任分析

《侵权责任法》中网络侵权责任分析摘要：网络侵权领域一直是我国侵权领域中较为新的一块，由于我国法律长期没有在网络服务中有着具体法律的规定，法官只能以基本的原理和精神作为出发点作出判决。

《侵权责任法》第36条对网络侵权作了明确规定，通过现实的判例研究分析，对网络侵权的责任的判定及责任的认定提出一些建议。

关键词：网络侵权不作为责任1 案例分析2007年12月29日，北京白领姜某跳楼自杀，其自杀前的博客透露丈夫王某的婚外情令其痛不欲生。

死亡日记引起网友们对王某群起攻之，导致王某被迫辞职，患上抑郁症。

王某因此将传播博文、公布其信息的北飞的候鸟网、大旗网和天涯网三家网站起诉至法庭。

在本案中，北飞的候鸟网、大旗网和天涯网三个网站都是网络服务商性质的网站，各个信息发布者对网络信息发布中可能造成的侵权行为进行规定。

在案件中，天涯作为案件的发源地是整个事件的开头，天涯是一个论坛型网站，作为网络服务商网络信息发布极多，其中本案的基本信息就是从天涯流出的，但是天涯在发现这个事情的侵权行为的时候及时进行了对帖子的删除；大旗网络与北飞候鸟网乃是这个论坛帖子的转载者，特别是大旗网中对本件事情采取了专页报道，并且在其中采用了当事人的真名以及未经过处理的照片。

最后法院判决天涯并不承担责任，而大旗网和北飞候鸟网对这事情承担责任。

法院是基于“大旗网在进行此项报道时，未对当事人姓名等个人信息及照片进行技术处理，使王某的隐私权及名誉权受到侵害。

”法院认为天涯“在王某起诉前将论坛帖及相应回复删除，已经履行了监管义务。

鉴于互联网具有的广泛、迅速、即时、随意、互动等传播特点，天涯公司的这种事后删除行为符合相关规定，不构成侵权。

”我国在实践过程中，《侵权责任法》第36条起到了较好保护民众隐私权的作用的同时，也体现了对法律适用的灵活性。

在本案中对网络服务商的监管采取较为宽松的解释，在本案的审判中充分注意了网络的特点——“广泛、迅速、即时、随意、互动等传播特点”，法律规定的监管责任法院也做了较为宽松的解释，但是以此也不难看出我国法律的缺点：缺乏对网络信息发布行为的具体分析，没有转链接与原载者地位的分析等等方面可以凸显出我国网络侵权还有许多的不足。

试论安全保障义务——以不作为义务侵权为视角

试论安全保障义务
政治与法律
试论安全保障义务
以不作为义务侵权为视角
刘应霞
（新疆师范大学新疆乌鲁木齐
８０５）３０４
【摘要】本文在阐述了安全保障义务的概念与特征，断标准及内容的基础上，不作为义务侵权的角度分析了安全保障义务的履行判从及责任。指出安全保障义务属于作为义务，义务具有限定性。而不作为侵权行为的本质是这种不作为侵犯了法律所保护的权利或利益，该这
一
。
（）１不作为侵权的定义。有关学者的研究定义为：不作为侵权行 “ 为是在其意识支配下，行为人有能力履行但没有履行作为义务，故意该安全保障义务来源于德国的社会活动安全注意义务理论。德国侵或过失不为与所导致他人损害之间有因果关系，为人应对损害结果行权法上有“ 基于侵权行为法旨在防范危险的原则，发生的所谓社会活动负责的行为。 ”
一
务主体因其从事的相关经营活动和其他社会活动而与他人存在紧密的（）１属于一般侵权责任。危险是不作为侵权行为架构的核心概念，关系的存续时间是对时间的要求；空间上的要求是，安全保障义务的主不作为侵权行为范围随着作为义务的扩展而不断扩张。危险责任思想体从事经营活动或者其他社会活动的场所；对象上的要求是，特定的为义务的扩展提供了理论支持。社会安全义务产生的重要原因之一，在日间进入安全保障义务主体从事经营活动和其他社会活动场所的相就是将危险责任的思想移植到过错责任之中。德国就扩充了 “ 行行寸先对人。为所生的不作为责任的理论，发展出一般注意义务，即行为人因特定

第五讲一般侵权责任的构成要件

《侵权责任法》第6 条第1 款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。

”从该条款中可以推知，我国法上的普通侵权责任要符合以下构成要件：1 、存在加害行为。

没有加害行为，就不会产生侵权责任。

彻底与人无关的自然事件，如地震、洪水、飓风、海啸导致人员伤亡和财产损失，虽然也会发生一定的法律效果，如保险法上保险赔偿金的给付、国家的救灾行为等，但不发生侵权责任的问题。

2、他人的民事权益被侵害。

加害行为人侵害的是他人的民事权益，而非自身的民事权益。

如：汽车的所有人因操作失误而损坏汽车，虽然也有损失，但他伤害的是自己的权益，只能自认倒楣，不发生侵权责任的问题。

3、加害行为与民事权益被侵害之间存在因果关系。

虽然有加害行为，但是民事权益被侵害的后果并非是因该加害行为所致，而是由于其他原因造成的(如受害人故意)，则行为人无须承担侵权责任。

4、行为人具有过错，即行为人主观上为故意或者过失。

否则，即便侵害了他人的民事权益、存在因果关系，原则上也不产生侵权责任。

“行为”，是指受意思支配而表现出来的活动。

作为侵权责任构成要件的加害行为是指侵害他人民事权益的、受意志支配的、人的行为。

1、加害行为必须是受到意思支配的人的行为。

若是由于地震、海啸、台风、泥石流导致财产损失、人身伤亡，因未涉及人的活动，不会产生侵权责任；如因梦游而刺伤某人、驾车途中突发心肌梗塞导致车祸，因不能被人的意志所支配，也不需要承担侵权责任。

但是，如果加害人创造一种无法控制自己行为的状态，则依然存在一个法律意义上的行为。

《侵权责任法》第33 条第2 款规定：“彻底民事行为能力人因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品对自己的行为暂时没故意识或者失去控创造成他人伤害的，应当承担侵权责任。

2 、加害行为是侵害他人民事权益的行为。

包括人身和财产权益。

【案件事实】原告金德管业公司诉称：在北京百度公司的搜索引擎中不断发现有损金德公司良好形象的词语，并且数量不断激增，特殊是当网络用户在百度搜索框中输入：“金德、金德管业、金德招聘”等词汇时，在百度搜索下方就会浮现“金德骗子、金德管业骗子、金德管业招聘黑幕”等严重影响金德集团公司良好形象的词汇，严重侵犯了我公司的名誉权。

公序良俗原则在不作为侵权中的适用

公序良俗原则在不作为侵权中的适用一、公序良俗原则与不作为侵权的概念（一）公序良俗原则的概念早在罗马法中就已经有关于公序良俗的阐述，查士丁尼《学说会纂》认为，伤风败俗的行为均因为违反公序良俗而无效，虽然这些在当时也只是仅仅停留在观念的层面，并不是作为具体的法律规则而适用，且也与现在的公序良俗原则不同，但仍然对后来古罗马及西方的法律实践有巨大的指导意义。

现代法学中的公序良俗原则，按照通说的观点，是指民事主体在从事民事活动时不得违背公共秩序和善良风俗的基本原则，对于这一概念的各学者在表述上可能有个别文字上的差异，其内涵则是一致的。

其主要是以道德为核心的一项基本法律原则，在学理上又叫作“道德的法律化”。

在《“公序良俗”概念解析》一文中，作者在分析比较各家学说的基础上指出：善良风俗是指国家社会的一般道德，其主要体现在一国现行法律秩序之中，同时兼括整个法秩序的价值体系与规范原则，特别是宪法中基本人权的规定。

笔者基本赞同此观点。

（二）不作为侵权的概念不作为侵权是相对于作为侵权而言的，在我国的相关立法中，法律主要规制的是作为侵权行为，对作为侵权设置了较完善详细的法律体系。

然而随着社会的快速发展，人们对维护自身权益的意识逐渐提高，再加之不作为侵权的形式越来越多样化，使得很多不作为侵权行为得不到法律的规制，不作为侵权行为人没有及时承担相应的责任，司法人员也找不到相关的法律依据，因此，近年来，越来越多的学者对于不作为侵权进行了热烈的讨论，各种学说也互不相同。

在我国《侵权责任法》中，第37条、第38—40条、第55条等是不作为侵权行为在我国法律上的主要体现，但是该法规制更多的是与不作为侵权相对应的侵权行为，对于不作为侵权的规制有待法律的进一步完善。

按照学界通说的观点，所谓不作为侵权行为，“是指行为人在某种情况下，负有特定的作为义务而不履行其义务，并致他人损害。

1、下载文档前请自行甄别文档内容的完整性，平台不提供额外的编辑、内容补充、找答案等附加服务。
2、"仅部分预览"的文档,不可在线预览部分如存在完整性等问题,可反馈申请退款(可完整预览的文档不适用该条件!)。
3、如文档侵犯您的权益，请联系客服反馈,我们会尽快为您处理(人工客服工作时间：9:00-18:30)。

第六章不作为侵权责任
【学习目的】通过本章学习，使学生了解不作为义务的产生、种类以及我国的立法对策。

掌握安全保障义务的主体和范围、因果关系的认定以及没有第三人介入情形下和有第三人介入情形下经营者违反安全保障义务的侵权责任。

【学习要求】在学完本章之后应能够了解：
1、不作为侵权责任概述；
2、因先前行为而承担的不作为侵权责任；
3、违反安全保障义务的侵权责任；
4、网络服务提供者的责任。

第一节不作为侵权责任概述
讨论案例：襄州开玩笑致人自杀案例
一、作为侵权与不作为侵权的区别
1、作为——侵害权利和利益。

2、不作为——不履行特定义务。

二、不作为义务产生的原因
1、法律的直接规定；
2、业务或职务上的要求；
3、行为人先前的行为。

【插花】举重以明轻，举轻以明重。

第二节因先前行为而承担的不作为侵权责任
一、概述
二、种类
1.堆放物致人损害责任
侵权责任法第八十八条堆放物倒塌造成他人损害，堆放人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。

举例：张佩林老师讲解民法通则起草过程中政法大学发
生的堆放物倒塌案例。

2.地面施工致人损害责任
侵权责任法第九十一条在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。

窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。

举例：廖勇案
3.其他情况
（1）【妨碍通行物损害责任】侵权责任法第八十九条在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品造成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任。

（2）【林木折断损害责任】侵权责任法第九十条因林木折断造成他人损害，林木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。

第三节违反安全保障义务的侵权责任
一、违反安全保障义务侵权责任的概念与特征
（一）法律规定
第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。

因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责
任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。

举例：胡佳晶网吧上网人员被砍案。

（二）基本理解
1. 理论基础是肇始于德国法的一般安全注意义务理论，后者是在诚实信用原则之下基于分配正义的需要发展起来的。

2.安全保障义务是法定义务，义务人必须履行，这种义务表现为积极的作为义务。

3.违反安全保障义务适用过错责任原则，且由受害人承担加害人有过错的举证责任。

4.安全保障义务的主体是藉以从事社会活动的特定场所的所有者、经营者以及其他对进入该场所的人具有安全保障义务的人，其共同特点是对该场所具有事实上的控制力，且不以有交易关系为必要。

【案例】
2007年11月10日，才过凌晨4点，重庆沙坪坝友爱村的一些居民就出发了。

他们要赶往十多分钟车程处的家乐福超市沙坪坝店，那里将向每位顾客供应两桶4升装单价为39.9元的菜籽油。

这个价格比平日要便宜11元。

此外，重庆家乐福商场为了促销，广告宣称每日前十名消费者可获赠一壶“金龙鱼”食用油，但由于疏于组织，措施不当，结果消费者为了争抢前十，相互踩踏挤压，导致3人死亡，31人受伤，其中7人重伤。

本例中：商场违反了安全保障义务，且显然具有过错，
应当承担直接责任。

二、侵权第三人介入与安全保障义务人的责任
(一)基本内容
1、受害人的损害是由第三人的加害行为所致，而安保义务人又没有疏于保障义务的过错的，该第三人为侵权人，此时成立典型的第三人单独侵权，安保义务人并无责任。

2、因第三人侵权导致损害发生，安保义务人有过错的，应当在其能够防止或制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任；安保义务人承担责任后可以向第三人追偿。

(二)责任性质——安保义务人的“补充赔偿责任”
1、直接加害的第三人与安保义务人不构成共同侵权，故二者不承担连带责任。

2、安保义务人的补充赔偿责任也不属于按份责任，对直接加害人而言，安保义务人的补充赔偿责任乃是一种替代责任，后者理应享有追偿权，故区别于“多因一果”的侵权行为各行为人的按份责任。

3、此处的“补充赔偿责任”属于法定的义务不履行行为与他人的侵权行为发生竞合而产生的补充责任。

其基本结构是：实施加害行为的第三人对受害人而言是直接责任人，安保义务违反人是补充责任人，二者构成责任竞合。

（三）实务理解
例一：顾客甲在乙银行取完钱，在营业大厅内被丙持枪抢走所取的5万元，当班的银行保安丁和戊见状未采取任何行动。

此例中：①甲遭受的损害应当由第三人丙承担赔偿责任。

②丙不能赔偿或者下落不明的，银行乙不承担补充责任，因为在当时的情况下，保安丁和戊未采取行动是正当的，银行不具有过错。

例二：顾客甲在乙银行取完钱，在营业大厅内被丙徒手抢走所取的5万元，当班的银行保安丁和戊见状未采取任何行动。

此例中：①甲遭受的损害应当由第三人丙承担赔偿责任。

②丙不能赔偿或者下落不明的，银行乙应承担与其过错相应的补充责任，因为在当时的情况下，保安丁和戊未采取行动是不正当的，银行具有过错。

第四节、网络服务提供者的责任
一、法律规定
第三十六条网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。

网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。

网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。

网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。

案例：张国平要求东湖社区删除网贴案
二、网络服务提供者侵权责任的构成要件
1、网络服务提供者及侵权的含义——广义。

这里的侵权是十分广阔的概念，包括知识产权侵权、名誉权侵权、消
费者合法权益的侵权，以及其他侵权行为；这里的网络服务提供者也应是涵盖丰富的一个概念，包括网络信息服务、网络技术服务、网络交易服务、搜索引擎、门户网站、视频网站、网络游戏、博客服务，等等。

但这些网络服务提供者的共性是不直接提供信息，只是为信息发布和传播等提供技术和服务；
2、承担连带责任的前提——明知。

根据该条的规定，网络服务提供者承担连带侵权责任的前提只有一个，那就是“明知”。

至于判断“明知”的标准，这里只列举了一种情况：即接到了有关侵权的通知。

也就是说，对于那些非显而易见的侵权信息，网络服务提供者只要在接到通知后及时采取了相应的措施，就可以免责。

三、网络服务提供者侵权责任的责任承担
1、怠于采取措施：接到通知后未及时采取必要措施的——仅就扩大部分承担连带责任。