民法典征求意见稿修改建议

中国法学会民法典编纂项目领导小组：

民法是法律体系中最核心、最重要的组成部分之一。改革开放三十多年来，我国民事法律规定从无到，逐步完善，民法体系已基本形成。鉴于民法的重要性，中共中央第十八届四中全会报告中明确提出了“编纂民法典”的要求，制订一部统一的民法典，是国家的需要，是法治的需要，是社会发展的需要。

目前，全国人大常委会法制工作委员会启动的民法典编纂工作，我会高度关心。2015年4月20日，中国法学会民法典编纂项目领导小组组织撰写的《中华人民共和国民法典•民法总则专家建议稿（征求意见稿）》公布以来，我会组织进行学习，部分专业会员形成一些些意见，现寄给你们。

由于水平有限，难免谬误，但野人奏曝，其心可嘉，或许真能为国家民法典的编纂提供微薄之力。

此致

附件：《<中华人民共和国民法典•民法总则专家建议稿（征求意见稿）>修改建议》

中国民主建国会顺庆区基层委员会

二○一五年五月十六日

《中华人民共和国民法典•民法总则专家建议稿（征求意见稿）》

修改建议

四川锐思邦律师事务所刘洹岑

一、修改原则

(一)语言简洁，无歧义，明白即可。

能少说绝不多说。例如：征求意见稿第八十条第一款最后一句“并办理登记手续”，完全可以改成“并办理登记”。“手续”，通常情况下是口头用语，去掉“手续”不影响含义。

(二)要直说，说明白，不要绕。

如：征求意见稿第六十二条“非依本法或者其他法律的规定，不得设立法人”，完全可以改“设立法人，必须有法律规定”。前者有可能受《台湾民法典》的影响，而后者更符合大陆的语言习惯。

类似情况还有，如第一百一十八条。

(三)用语精准，字斟句酌，字字珠玑。

(四)只要不引起歧义，语句越短越好，越简单越好。

(五)用语规范。

(六)前后一致。

如第三十五条专门解释了“利害关系人”，第四十三条、第四十四条中却用了“利害关系人”所解释的内容，完全可以一致。

(七)民法典的编纂，应当在理论上有所突破，不要落入陈窠。

例如，征求意见稿中所有的“法律行为”均可改成“民事行为”。

理由：

（1）法律行为太宽泛、太广泛，不足以仅表示民法上的行为；

（2）无法律效力的法律行为表述（如第一百三十七条），理解费劲；

（3）无法律效力的民事行为等术语，理解起来更容易为人接受；

（4）与民事主体和民事客体相对应。既然民事主体未称为法律主体（当然也属于法律主体）、民事客体也未称为法律客体，没有必要将民事行为称为法律行为；

（5）对第一百一十九条中法律行为的解释，持异议；

（6）民法理论中的民事法律行为，指合法的行为。

(八)不宜将民诉法的内容纳入民法典。

例如：第四十条【财产代管人的诉讼地位】

又如，第二百一十条，【民事权利的举证责任】

(九)将适当术语交给司法解释。

限制或扩大解释不宜在法典中规定得过死，可以交由司法解释来完善，以保证民法典的原则性、灵活性、权威性。

例如第三条条三款：所列范围并不完整，未包括军人（军婚纠纷中），法人中的军工企业等。

同样的情况还有第十八条。

(十)要有前瞻性，有所突破。

如：建议将个体工商户、农村承包经营户统一改为个体经营户。本节各条款作相应修改。集体经济组织的个体经营户即现有的农村承包经营户，同样已经过登记（政府）

应当预见城镇化、二元制户籍制度改革所产生的影响。

二、征求意见稿部分条款修改建议

注：未修改条款未列出，在原款后斜体双下划线字部分为修改意见，小号字单下划线部分为理由）

第一条【立法目的】

为了保障民事主体的合法权益，维护社会经济秩序，维护自然人的人格尊严，促进经济社会和人的全面发展，根据宪法，制定本法。

改为：为了保障人权，维护民事主体合法权益，促进经济发展，根据宪法，制订本法。

理由：

一、把“保障人权”放在首位的理由

(一)人是最基本的民事主体；

(二)人权是宪法权利，也是民事权利；

(三)人权放最前面，是对人权的尊重，也是强调；

(四)把保护人权放在第一位，有政治意义（对海外“攻击”而言），也有法律意义。

二、删除“维护社会经济秩序”的理由：

(一)民法的根本目的就是保障民事主体的合法权益，“维护社会经济秩序”是“保障民事主体的合法权益”的隐含价值，即：

1.只要民事主体的“合法权益”能够得到保障，就能够“维护社会经济秩序”；

2.“社会经济秩序”得到“维护”，一定是民事主体的“合法权益”得到保障的结果之一；

3.没有必要把民法实施的结果之一，作为民法设立的目的。

(二)“维护社会经济秩序”，应当是或称属于经济法范畴的法律，比如税法、票据法、会计法、价格法、质量法等，而不应当是民法的主要功能。

(三)民法基本原则是自愿，“社会经济秩序”应当或可能是经济法、管理学、社会法等方面的内容，与民法的自愿原则有一定的矛盾和冲突，二者不应当同一范畴内的概念。

(四)在特殊情况下，民事主体的“合法权益”，与“社会经济秩序”有冲突时，怎么适用？个人认为应当是民事主体的“合法权益”；如果民事主体“合法权益”都不能得到维护，“社会经济秩序”有用吗？此前，如重庆以“打黑”为借口的打击民营企业、山西以“清理、整顿”为借口的矿业洗牌，应该有所触动吧。

三、“维护自然人的人格尊严”，也是前一句“保障民事主体的合法权益”内涵之一，放此不为改为“为了保障人权”置于句首，如前。

四、“促进经济社会和人的全面发展”，理由可参见“二、删除‘维护社会经济秩序’的理由”，且此句实际意义不大。

五、“维护社会经济秩序”、“促进经济社会和人的全面发展”，应当或是法律的功能，甚至可以说放入任何一部法律里。实在没有必要把法律实施的功能，作为立法目的。

六、法律应当精减、明了、无异义，修法者首先是法学家。民法就是民法，不要让民法担当太多或强调太多的其他法律功能。

第三条第三款

法律对未成年人、老年人、残疾人、妇女、消费者、劳动者等自然人有特别保护的，依照其规定。