2012司法考试刑法重要考点

一、拐卖妇女儿童罪

拐卖妇女、儿童罪的考查角度通常为该罪的认定、既遂标准、加重情形、此罪与彼罪区分、一罪与数罪的区分。具体学习过程中，特别注意：

（1）既遂标准：对于收买妇女、儿童后又出卖的，或出卖捡拾弃婴，或出卖自己亲生子女或养子女的，以卖出为既遂标准；对于其他情形，以行为人或第三人控制受害人为既遂，不以卖出为既遂。

（2）加重情形：被害人或亲属因拐卖行为而自杀、自伤的，属于拐卖妇女、儿童罪的加重情节。

（3）在拐卖幼女的过程中，对幼女实施奸淫行为的，属于拐卖儿童罪的加重情节，不另行成立强奸罪。

（4）在拐卖妇女、儿童的过程中，他人明知为拐卖的妇女、儿童而阻止公安机关人员实施解救的，构成拐卖妇女、儿童罪的共犯，非聚众阻碍解救被收买的妇女、儿童罪或妨害公务罪。

（5）一罪：A.拐卖妇女、儿童，又实施奸淫或胁迫、诱骗其卖淫的，仅以拐卖妇女、儿童罪一罪加重处罚；B.拐卖妇女、儿童，又实施拘禁行为的，仅以拐卖妇女、儿童罪一罪定罪处罚。

（6）数罪：A.拐卖妇女、儿童，又对其实施故意杀害、伤害、猥亵、侮辱等行为，构成其他犯罪的，数罪并罚；B.拐卖妇女、儿童，又组织、教唆其进行其他犯罪的，以拐卖妇女、儿童罪与其所组织、教唆的罪数罪并罚；C.拐卖妇女、儿童，又组织、教唆未成年的妇女、儿童进行盗窃、诈骗、抢夺、敲诈勒索等违反治安管理活动的，以拐卖妇女、儿童罪与组织未成年人进行违反治安管理活动罪数罪并罚

二、强奸罪

强奸罪作为侵犯性自由的犯罪，每年必考，通常的命题角度为强奸罪的认定、加重情形、一罪与数罪。在具体的学习过程中，需要注意一些特殊疑难情形的判断：

（1）甲故意杀乙女，而后实施奸尸或其他侮辱行为的，成立故意杀人罪和侮辱尸体罪，并罚。

（2）甲以强奸故意杀乙女，在乙死亡后实施奸尸或其他侮辱行为的，成立故意杀人罪与强奸罪（未遂）的想象竞合犯，与侮辱尸体罪并罚。

（3）甲以强奸故意杀乙女，甲误以为乙女死亡（实际乙为昏迷），而后实施奸淫行为的，成立故意杀人罪（未遂）与强奸罪的想象竞合犯。

（4）甲欲强奸乙女，暴力实施过程中，乙女拼命反抗呼救，甲担心事情败露，将乙女杀害，并对尸体进行了奸淫或其他侮辱行为，成立故意杀人罪、强奸罪（未遂）和侮辱尸体罪，三罪应并罚。

（5）甲欲强奸乙女，实施暴力致乙昏迷，奸淫后，又取走乙财物的，成立强奸罪和盗窃罪，应并罚。

（6）甲欲强奸乙女，实施暴力奸淫乙女过程中，将乙女财物非法据为己有，乙女知情的，成立强奸罪和抢劫罪。

（7）甲欲强奸乙女，实施暴力奸淫乙女后，并杀人灭口，进而取得乙女财物的，成立强奸罪、故意杀人罪和盗窃罪，应并罚；如甲当时未取财，事后为转移尸体或消灭罪证发现财物而取财的，成立强奸罪、故意杀人罪和侵占罪，应并罚。

（8）甲乙共谋轮奸丙女，甲奸淫丙女后，乙放弃奸淫行为，甲乙均属于强奸罪既遂，不适用“轮奸”的加重情形。

（9）甲乙丙共谋轮奸丁女，甲乙实施奸淫行为后，丙放弃奸淫行为，甲乙丙均属于强奸既遂，适用“轮奸”的加重情形。

（10）甲介绍幼女乙给丙包养，甲构成强奸罪的帮助犯，非无罪或介绍卖淫罪。

三、强制猥亵侮辱妇女罪

（1）本罪的对象为已满14周岁的女子；针对未满14周岁的幼女或幼男实施的，可能构成猥亵儿童罪；针对已经死亡的儿童或女子或男子实施的，可构成侮辱尸体罪。

（2）本罪的犯罪主体可以是男子或女子，即女子可以成为本罪的实行犯。例：甲女（42岁）同性恋者，以购买好吃的利诱乙女（16周岁、智障女），对其实施猥亵的，成立强制猥亵、侮辱妇女罪。

（3）丈夫对妻子在公共场合强行发生性关系的，成立强制猥亵、侮辱妇女罪。

（4）成年男子发现幼女在自己身体上实施猥亵行为的，有阻止其行为的义务，否则可成立不作为的猥亵儿童罪。

（5）强制猥亵、侮辱妇女罪客观上要求暴力、胁迫或其他行为强度达到使妇女不能反抗、不敢反抗或不知反抗的程度，否则不成立犯罪。例：甲当着乙女的面，突然脱去自己的裤子，裸露生殖器，不成立强制猥亵、侮辱妇女罪，属于治安处罚案件。

四、信用卡诈骗罪

（1）原则上要把握3点内容：A.信用卡诈骗罪处罚针对的是“使用行为”，包括使用伪造的信用卡（假的）和非法使用信用卡（真的）。如果行为人伪造或者非法持有信用卡没有使用的，均不构成信用卡诈骗罪，可能构成伪造金融票证罪或妨害信用卡管理罪。

B.针对自然人使用伪造的信用卡或非法使用信用卡，定信用卡诈骗罪；针对机器使用伪造的信用卡或非法使用信用卡，定盗窃罪。

C.针对B的情形，法律、司法解释特殊规定的例外，包括：a.盗窃信用卡不区分对人或机器使用，一律以盗窃罪论处；b.拾得他人信用卡不区分对人或机器使用，一律以信用卡诈骗罪论处；c.抢劫信用卡并当时使用，不区分对人或机器一律以抢劫罪论处，事后对人使用另行成立信用卡诈骗罪，对机器使用另行成立盗窃罪；d.盗取、骗取、勒索等手段获取他人信用卡信息，通过互联网使用，一律以信用卡诈骗罪论处。

（2）不构成信用卡诈骗罪的情形：A.误用他人信用卡；B.经他人同意，使用其信用卡；C.善意透支行为。

（3）以信用卡诈骗罪定罪处罚的情形：A.拾得他人信用卡并使用（不区分对机器或自然人使用）；B.窃取信用卡的信息资料并通过互联网、通讯终端等使用的；C.伪造信用卡并对自然人使用的；D.对自然人使用作废的信用卡；E.对自然人冒用他人的信用卡；F.盗窃假的信用卡并对自然人使用的；G.信用卡套现中，持卡人的套现行为；H.持有、运输明知是伪造的信用卡、非法持有信用卡，并对自然人进行使用的，以信用卡诈骗罪定罪处罚；除去使用的信用卡，其持有、运输伪造的信用卡、非法持有信用卡仍然符合入罪标准的，以信用卡诈骗罪和妨害信用卡管理罪数罪并罚；I.恶意透支；J.抢劫信用卡，事后对自然人使用；K.骗取信用卡并对自然人使用。

（4）以盗窃罪定罪处罚的情形：A.盗窃他人信用卡并使用（不区分对机器或自然人），以盗窃罪定罪处罚；B.抢劫他人信用卡，事后在机器上使用；C.信用卡特约商户工作人员，骗取持卡人重复刷卡，占有客户多刷卡金额的；D.骗取信用卡在机器上使用；F.其他。

（5）以非法经营罪定罪处罚的情形：信用卡套现中，对于套现商户的行为，情节严重的，以非法经营罪定罪处罚；对于持卡人的套现行为，以信用卡诈骗罪定罪处罚。

（6）以抢劫罪定罪处罚：抢劫信用卡并当时使用的。

（7）以职务侵占罪论处：信用卡特约商户工作人员，在接到发卡银行止付通知后，仍利用非法所得信用卡刷卡消费的。

（8）以妨害信用卡管理罪定罪处罚的情形：A.明知是伪造的信用卡（包括空白信用卡和含有他人信息的信用卡）而持有、运输10张以上的；B.非法持有他人信用卡（真实的信用卡）5张以上的；C.使用虚假的身份证明骗领信用卡的；D.其他。

（9）以伪造金融票证罪定罪处罚的情形：伪造信用卡而不使用，仅持有、运输的。

（10）以窃取、收买、非法提供信用卡信息罪定罪处罚情形：A.窃取、收买、非法提供他人信用卡信息资料，达到足以伪造可进行交易的信用卡；B.窃取、收买、非法提供他人信用卡信息资料，足以使他人以信用卡持卡人名义进行交易的。

（11）“恶意透支”构成信用卡诈骗罪的入罪条件：A.必须以非法占有为目的；B.必须经发卡银行两次催收后并超过3个月仍不归还；C.必须超过规定限额（司法解释明确为数额在1万元以上，但不包括复利、