第三章(公司的设立)

(2) 以募集设立方式设立的认购程序
① 发起人认购法定数额的股份 认购的股份不得少于公司股份总额的35％ ② 公开募集股份 · 要经国务院证券监督管理机构批准 · 公开有关信息 · 由证券经营机构承销 · 与银行签订代收股款协议 ③ 缴纳股款
• 建立公司组织机构和申请设立登记
① 发起设立方式 发起人在交付全部出资以后，应当选举公司的 董事和监事，组成公司的董事会和监事会。 由董事会向登记机关申请设立登记。 ② 募集设立方式 发起人应当在足额缴纳股款、验资证明出具之 后30日内召开创立大会。
• 认购股份
(1) 以发起设立方式设立的认购程序 ① 发起人认购应发行的全部股份 ② 发起人缴纳股款 《公司法》第81条第1款规定：“股份有限 公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在 公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总 额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注 册资本的20％，其余部分由发起人自公司成立 之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在5 年内缴足。”
• 公司登记与营业登记 ① 公司登记属于法人登记，目的是创设 法律人格，赋予公司以独立主体资格。 ② 营业登记又称为商事登记、商业登记， 其作用则是政府承认某项营业及其某一 商号的合法性，准许其开业。
• 公司登记的类型及机关
①设立登记 ②变更登记 ③解散登记 《公司登记管理条例》及相关法律文件 国家工商行政管理局 地方各级工商行政管理局
• 发起人的义务与责任
① 发起人在设立公司中的义务和责任 ② 发起人的出资义务与责任 ③ 对发起人的其他要求
二.公司的设立登记
• 公司登记概述 • 公司设立登记的程序 • 公司设立登记的法律效力
◇ 公司登记概述
• 公司登记的含义 公司登记是指公司在设立、变更、终止 时，由申请人依法在公司注册登记机关 提出申请，主管机关审查无误后予以核 准并记载法定登记事项的行为。
◇ 公司设立的方式
• 发起设立 又称共同设立或单纯设立，是指由发起人认购 公司应发行的全部股份而设立公司。 无限公司和有限责任公司 • 募集设立 也称为渐次设立或者复杂设立，是指由发起人 认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社 会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。 国企股份制改造 定向募集和社会募集 股份有限责任公司
• 设立无效的提出
① 公司开始营业前 ② 公司开始营业后
• 设立无效诉讼的法律后果
① 原告胜诉的法律后果 客观瑕疵导致 主观瑕疵导致 ② 原告败诉的法律后果
四. 公司设立的条件
• 有限责任公司设立的条件 人的要素／物的要素／行为要素 • 股份有限公司设立的条件 人的要素／物的要素／行为要素
◇ 有限责任公司设立的条件
五. 公司设立的程序
• • 有限责任公司的设立程序 股份有限责任公司的设立程序
◇ 有限责任公司的设立程序
• • • • • • • 发起人发起 订立公司章程 申请名称预先核准 报经有关部门审批 缴纳出资并进行验资 申请设立登记 登记发照
• 发起人发起
进行可行性分析和预测，确定设立公司的意向 发起人协议或发起人会议决议。
◇ 设ห้องสมุดไป่ตู้中公司
从公司的筹备设立到公司的注册登记。
• 设立中公司的起止时间，主要有如下几 种观点： • 观点之一，设立中公司起始于发起人订 立发起协议之时； • 观点之二，设立中公司起始于发起人订 立公司章程之时； • 观点之三，设立中公司起始于认购股份 发行总数之时； • 观点之四，设立中公司起始于发起人认 购一股以上股份之时。
• 公告
六.公司的名称和住所
• • • • 我国的公司名称制度 公司的名称权 公司住所的确定 公司住所的法律意义
◇ 我国的公司名称制度
• 公司名称的特征
① 公司名称具有唯一性 ② 公司名称具有排他性 ③ 公司名称具有可转让性
• 公司名称的构成
① ② ③ ④ 公司所属的行政区划名称 字号 公司的行业或营业部类 公司的形式
◇ 公司设立登记的程序
• • • • 公司名称预先核准 提出申请 审查核准 公告
• 提出申请
一般而言，公司设立登记应首先由设立人向拟 设立公司所在地的工商行政管理机关提出设立 登记申请。 ① 公司设立登记的申请人 《公司登记管理条例》第18条和20条 ② 提出申请时应提交法律规定的各类文件 《公司法》第30条
※ 募集设立方式的弊端
• 这种设立方式须对外募集股份，还须召开创立 大会，在审批程序上也较发起设立复杂。 • 由于股权的高度分散，不利于实现发起人对公 司的控制权。 • 向社会公开发行股票，又往往是溢价发行，从 而形成公司的创设利润。发起人为了非法获得 这部分利润而借设立公司之名，行骗取钱财之 实。
公 司 法
（第三章）
第三章 公司的设立
• • • • • • 公司设立概述 公司的设立登记 公司设立的效力 公司设立的条件 公司设立的程序 公司的名称和住所
一. 公司设立概述
• • • • 公司设立的概念 公司设立的特征 公司设立的方式 发起人
◇ 公司设立的概念
公司设立是一系列法律行为的总和，是 指设立人依照公司法的规定在公司成立 之前为组建公司进行的，目的在于取得 法律主体资格的活动。
② 资本构成要求
股份／股票
• 行为要素
组织条件包括公司的名称、住所、章程及依法 建立的组织机构等。 章程 《公司法》第25条 股东会、董事会和监事会
组织机构
◇ 股份有限公司设立的条件
• 人的要素
① 发起人必须符合法定人数 《公司法》第79条 2人以上200人以下 ② 发起人的资格 过半数的发起人在中国境内有住所
1996年,甲、乙、丙三家公司达成协议,决定共同出 资,成立一家食品有限公司。在确定成立新公司后,三 家公司共同草拟并审核认可了公司章程。新企业暂定 名为”永华食品有限公司”。章程中确定新公司的注 册资本为150万元,由三家公司各出资50万元,出资方式 有货币、实物和土地使用权等。这些出资中，货币出 资已存入永华食品有限公司筹备处在银行的帐户，实 物、土地使用权等也办理了相关手续。三家企业缴足 出资后，永华食品有限公司筹备处委托某会计师事务 所进行验资，会计师事务所验资后出示了验资证明。 同年11月，永华食品有限公司筹备处向工商行政局办 理申请设立登记。并提交了公司登记申请书、公司章 程、验资证明等文件。工商局审查后认为，永华食品 有限公司的法定资本和生产经营条件是合格的，但是 本地已经有数家食品厂，再设立一家食品公司对本地 经济无促进作用，因此不予登记。问永华食品有限公 司可否成立？
设立 发生 阶段 行为 性质 法律 效力 设立行为发生于被 依法核准登记、营 业执照颁发之前； 民事行为
成立 成立行为则发生于被 依法核准登记、签发 营业执照之时。 行政行为
不具备独立的主体 资格
未被核准→合伙规定 被核准→公司法
◇ 公司设立的特征
① 设立的主体是发起人 ② 设立行为只能发生在公司成立之前 ③ 设立行为的目的在于取得法律主体 资格 ④ 公司的种类不同，设立行为的内容 也不同
• 公司名称权的转让
单独转让 / 与营业一起转让
• 公司名称权的效力
登记对抗主义
◇ 公司住所
• 公司住所的确定
• 订立公司章程
公司章程须严格按照法律、法规的规定订立。 绝对必要记载事项 相对必要记载事项 任意事项
• 申请名称预先核准
《公司登记管理条例》第17条规定,“设立公 司应当申请名称预先核准”。
• 报经有关部门审批
《公司法》第6条第2款的规定，对于法律、行 政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在 公司登记前依法办理批准手续。 ① 法律、法规规定必须经批准的 ②公司营业项目中有必须报经批准的事项
◇ 股份有限责任公司的设立程序
• • • • • • 签订发起人协议 报经有关部门批准 制定公司章程 申请名称预先核准 认购股份 建立公司组织机构和申请设立登记
• 公告
• 签订发起人协议
发起人协议是发起人之间以书面形式表达的共 同设立公司、各自承担一定设立义务的意思表 示一致的行为，在性质上被认为是合伙协议。
• 设立瑕疵的原因 ① 主观瑕疵
无行为能力或限制行为能力人 设立行为并非是其真实的意思表示 明知其行为将侵害债权人利益
② 客观瑕疵
设立公司时违反法定条件和法定程序的要求， 或者违反其他强制性法律规定。
• 设立瑕疵的法律政策 ① 瑕疵设立有效 英美国家 ② 瑕疵设立无效 德国、日本、韩国等 ③ 瑕疵设立可行政撤销
• • • 公司设立完成 公司设立失败 公司设立瑕疵
◇ 公司设立完成
• 设立完成的一般效力
① 取得法律人格 ② 对其名称取得专用权
• 设立中公司的法律地位
设立中的公司是一种权利能力受限制的社团， 而发起人则为设立中公司的执行机关。
• 发起人的责任
• 发起人的责任
① 资本充实责任
资本充实责任又称“差额填补责任” 《公司法》第31条、第94条
• 缴纳出资并进行验资
缴纳出资 验资 出资义务 验资机构对出资的检验
《公司法》第26～29条
• 申请设立登记
全体设立人指定的代表或者代理人向登记机关 申请。
• 登记发照
符合公司法规定条件 予以登记，发给营业执照。 不符合公司法规定条件 不予登记。 对不予登记决定不服 可依法提起行政诉讼。 营业执照的签发日期 成立日期。
• 审查核准
《公司登记管理条例》第52条～55条 《受理通知书》／《不受理通知书》
• 公告
登记的事项通过媒体向社会公众发布
◇ 公司设立登记的法律效力
• 公司设立申请经公司登记机关核准登记 注册后，即发生法律效力。 ① 公司取得从事经营活动的合法凭证 ② 公司取得法人资格 ③ 公司取得名称专用权
三. 公司设立的效力
◇ 发起人
• 发起人的概念 发起人是按照公司法规定制定公司章程，认 购其应认购的股份，承担公司筹办事务，并 对公司设立承担责任的人。发起人是公司设 立过程中最重要的当事人。 • 发起人的权力 发起人在设立公司时享有业务执行的权力
• 发起人的权利
① 报酬请求权 ② 特别利益请求权 ③ 非货币出资的权利 ④ 选举和被选举为第一届公司机关成员的权利
• 物的要素 ① 资本最低限额要求
最低限额为人民币五百万元。 法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最 低限额有较高规定的，从其规定。
② 资本构成要求
资本应划分为股份, 且各股金额均等。
• 行为要素 组织条件主要包括公司名称、类别、住 所，经营范围等的选定以及公司的组织 机构等。 组织机构分为股东会、董事会和监事会。
• 报经有关部门批准
《公司法》第6条第2款的规定，对于法律、行 政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在 公司登记前依法办理批准手续。
• 制定公司章程
公司章程应载明《公司法》第82条规定的12 个事项。 发起设立 全体发起人共同制定即可 募集设立 由发起人设计出设立前期的章程
• 申请名称预先核准
《公司登记管理条例》第18条
◇ 我国的公司名称制度
• 公司名称的核准和登记
我国法律对公司名称实行强制性注册制，即 公司名称权的取得以设立登记为要件。
• 公司名称预先核准登记
设立公司应当申请名称预先核准。 《企业名称登记管理实施办法》第22条
◇ 公司的名称权
• 确定公司名称权的原则
① 申请在先原则 ② 受理在先原则 ③ 注册在先原则
• 人的要素
① 股东人数要求 ② 股东资格要求
· 应当具备完全民事行为能力 · 法人作为发起人应是法律上允许设立公司的法人 · 原则上公司不得自为股东
· 公司章程约定不得成为股东的人不得为公司的股东
• 物的要素 ① 最低注册资本要求
注册资本的最低限额为人民币三万元。 法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最 低限额有较高规定的，从其规定。
② 损害赔偿责任
《公司法》第95条第3项
◇ 公司设立失败
• 含义
设立失败是指公司未能完成设立行为的情形 《公司法》第6条
• 设立失败的后果
《公司法》第95条 连带赔偿责任 对已收股款的返还责任
◇ 公司设立瑕疵
• • • • 含义 设立瑕疵的原因 设立瑕疵的提出 设立无效诉讼的法律后果
• 含义
公司设立瑕疵是指公司设立虽然在形式 上已经完成甚至公司已经获得营业执照， 但实质上却存在着未能满足法定条件或 者程序或者其他违反强制性法律要求的 情形，或者发起人或者股东本身或者其 意思表示存在着缺陷的情形。