第10章国际民商事诉讼与仲裁

• 《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》 最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》 • 第一条 第一审涉外民商事案件由下列人民法院管辖： • （一）国务院批准设立的经济技术开发区人民法院； • （二）省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院； • （三）经济特区、计划单列市中级人民法院； • （四）最高人民法院指定的其他中级人民法院； • （五）高级人民法院。 • 上述中级人民法院的区域管辖范围由所在地的高级人民法院确定。 • 第二条 对国务院批准设立的经济技术开发区人民法院所作的第一审判 决、裁定不服的，其第二审由所在地中级人民法院管辖。 • 第三条 本规定适用于下列案件： • 涉外合同和侵权纠纷案件； （一）涉外合同和侵权纠纷案件； • 信用证纠纷案件； （二）信用证纠纷案件； • 申请撤销、承认与强制执行国际仲裁裁决的案件； （三）申请撤销、承认与强制执行国际仲裁裁决的案件； • 审查有关涉外民商事仲裁条款效力的案件； （四）审查有关涉外民商事仲裁条款效力的案件； • 申请承认和强制执行外国法院民商事判决、裁定的案件。 （五）申请承认和强制执行外国法院民商事判决、裁定的案件 • 发生在与外国接壤的边境省份的边境贸易纠纷案件， 第四条 发生在与外国接壤的边境省份的边境贸易纠纷案件，涉外房地 产案件和涉外知识产权案件，不适用本规定。 产案件和涉外知识产权案件，不适用本规定。 • 第五条 涉及香港、澳门特别行政区和台湾地区当事人的民商事纠纷案 件的管辖，参照本规定处理。 • 第六条 高级人民法院应当对涉外民商事案件的管辖实施监督，凡越权 受理涉外民商事案件的，应当通知或者裁定将案件移送有管辖权的人民法院 审理。
2006年最高人民法院 年最高人民法院 关于适用<中华人民共和国仲裁法 中华人民共和国仲裁法>若干问题的 《关于适用 中华人民共和国仲裁法 若干问题的 解释》 解释》: 第十六条 对涉外仲裁协议的效力审查，适用 当事人约定的法律；当事人没有约定适用的法律 当事人约定的法律 但约定了仲裁地的，适用仲裁地法律 仲裁地法律；没有约定 仲裁地法律 适用的法律也没有约定仲裁地或者仲裁地约定不 明的，适用法院地法律 法院地法律。 法院地法律
国际司法协助——司法机关跨国界帮忙 ——主要指各国法院之间的协助 一国法院————————另一国法院
送达文书 （或其他机构） 传讯证人 提取证据 承认与执行判裁决 注：国际司法协助中“民事”的界定问题 英美法系国家：将行政法放在民事范畴，除了刑事案件以外， 其他多归入民商事范畴 大陆法系国家：行政法与民法是公私法分开的 （或其他机构）
（一）属地管辖权 （二）属人管辖权 （三）协议管辖权 （四）专属管辖权 （五）默示管辖 （六）平行管辖权 （七）不方便管辖 （八）美国长臂管辖权 （九）中国集中管辖权
美国长臂管辖权具体案例——国际鞋业公司案 美国长臂管辖权具体案例 国际鞋业公司案 国际鞋业公司成立于特拉华州，其主要营业地在密苏里州。 国际鞋业公司在华盛顿州雇用了十几名华盛顿州的居民为本公司 的推销员，该公司在华盛顿州没有办公室，除了让这些推销员在 华盛顿州为其征集定单外，公司在华盛顿州也没有其他商业活动。 推销员没有被授权签订合同，推销员须将所有的定单交给公司总 部批准。公司每年付给华盛顿州推销员的佣金总数为31000美元。 华盛顿州政府对其提起诉讼，要求该公司向该州缴纳失业救 济金。国际鞋业公司在一审败诉后向联邦最高法院提起上诉，认 为华盛顿州法院对其不具有管辖权。联邦最高法院认为“虽然国 际鞋业公司不是在华盛顿州成立，其主要营业地也不在华盛顿州， 但由于涉及本案的缴纳义务直接产生于被告在华盛顿州的活动， 因此，华盛顿州法院对该鞋业公司行使管辖权符合宪法规定”。 美国长臂管辖权要求法院的管辖权，需符合“最低限度联系” 的要求，如被告在某地交付财产、成立公司、观光旅行等，若被 告无此类行为，也就意味着被告与该州无“最低限度联系”。
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• 2008年4月1日起施行的《中华人民共和国民事诉讼法》关于国 年 月 日起施行的《中华人民共和国民事诉讼法》 日起施行的 际司法协助的重要法律条文： 际司法协助的重要法律条文： • 第二百六十一条 请求和提供司法协助，应当依照中华人民共 和国缔结或者参加的国际条约所规定的途径进行；没有条约关系 的，通过外交途径进行。 • 外国驻中华人民共和国的使领馆可以向该国公民送达文书和调 查取证，但不得违反中华人民共和国的法律，并不得采取强制措 施。 • 除前款规定的情况外，未经中华人民共和国主管机关准许，任 何外国机关或者个人不得在中华人民共和国领域内送达文书、调 查取证。 • 第二百六十二条 外国法院请求人民法院提供司法协助的请求 书及其所附文件，应当附有中文译本或者国际条约规定的其他文 字文本。 第二百六十三条 人民法院提供司法协助，依照中华人民共和 国法律规定的程序进行。外国法院请求采用特殊方式的，也可以 按照其请求的特殊方式进行，但请求采用的特殊方式不得违反中 华人民共和国法律。（司法考试已经考过）
三、 仲裁协议
（一）仲裁条款和仲裁协议书 我国《仲裁法》第16条规定，仲裁协议应当 具有下列内容： （一）请求仲裁的意思表示； （二）仲裁事项； （三）选定的仲裁委员会 （二）仲裁条款的独立性 １.仲裁条款的效力独立于合同 ２.主合同自始无效或不存在与仲裁协议 的独立性
四、国际商事仲裁中的法律适用
思考题： 1.法院对仲裁机构的监督应是程序监督还是全面 监督？ 2.论仲裁第三人制度。 3.论美国法院的附设仲裁机构。 4.探析美国出租法官制度——rent-a-judge 。 4. ——rent-a-judge 5.讨论：人类发展到较高阶段，诉讼与仲裁哪一 个更能适用争议的解决？ 6.讨论：美国很多总统和中国一些领导人多是法 学出身，为什么？
五 、国际商事仲裁裁决的撤销
（一）分规制 国内仲裁全面监督 国际仲裁程序监督 （二）并规制 国际与国内仲裁均采用程序监督 注：目前，中国国内仲裁也倾向采用程序监督，撤 销国内仲裁裁决多需主管的副院长签字！ 撤销国际仲裁裁决，层报上一级人民法院审查
六 、仲裁裁决的承认和执行
2006年 最高人民法院《关于适用 中华人民共和 年 最高人民法院《关于适用<中华人民共和 国仲裁法>若干问题的解释 若干问题的解释》 国仲裁法 若干问题的解释》: 第二十九条 当事人申请执行仲裁裁决案件，由 被执行人住所地或者被执行的财产所在地的中级 人民法院管辖 中国加入1958年《纽约公约》的两项保留: 中国加入 年 纽约公约》的两项保留 （一）商事保留 （二）互惠保留
四、外国法院判决的承认与执行
（一）原判决国法院有合格的管辖权 （二）诉讼程序有必要的公正性 （三）原判决是确定的判决 （四）原判决是合法的判决 （五）原判决不与其他法院判决相抵触 （六）原判决国法院适用了适当的准据法 （七）有关国家之间存在互惠关系 （八）原判决不违反内国的公共秩序
五、国际司法协助
第10章 国际民商事诉讼与仲裁 10章
第一节国际民事诉讼法
一、国际民事诉讼当事人的民事诉讼地位
（一）超国民待遇 （二）国民待遇原则 （三）有条件的国民待遇原则 问：1、为何各国均强调当事人需委托法院地国律 师以律师身份参与诉讼？ 2、根据中国法规定，外国人委托中国律师的 包括哪些特殊程序？
二、 国际民事案件的诉讼管辖权
第二节 国际商事仲裁
一、国际商事仲裁的概念 （一）仲裁的概念 甲——————————乙
将争议提交第三方 第三方的裁判权来源于双方的私人协议或法律的授权
（二）“国际商事”的三标准 1.实质性标准——狭义 2.争议性质标准——广义
二、国际商事仲裁机构
（一）临时仲裁 （二）机构仲裁 注：1958年《纽约公约》第１条承认：临时仲裁 和机构仲裁。 1.根据我国《仲裁法》规定：在中国国内完成的 临时仲裁，不能获得中国法院的执行 2.根据我国加入《纽约公约》的规定：中国承认 与执行在我国以外地区完成的临时仲裁裁决
三、送达、取证、保全和诉讼时效
（一）送达 我国采用“内松外紧”原则： 对内允许：邮寄、传真、电子邮件、手机短 信等送达方式 对外相对否认：上述送达方式 （二）取证 美国承认：当事人、代理人和特派员取证 中国原则上否认：上述取证方式，即需获得批准 （三）诉讼保全 （四）诉讼时效 中国2010年《涉外适用法》第７条规定： 诉讼时效，适用相关涉外民事关系应当适用的法律