最新保代培训第三期

创业板发行审核关注的问题（法律）

——创业板发行监管办公室毕晓颖

2010年6月

目录

一、独立性问题 (3)

（一）资产与业务 (3)

（二）人员兼职 (3)

（三）同业竞争 (3)

（四）关联交易 (4)

（五）发行人与关联方合资设立企业 (5)

（六）资金占用 (5)

（七）报告期内独立运营情况：经营能力 (5)

二、最近一年新增股东问题 (5)

（一）申报前一年内新增股东 (5)

1、程序要求：董事会、股东会 (5)

2、披露要求： (6)

（二）申请受理前六个月增资或股权转让的 (6)

三、公开发行前股份限售问题 (6)

（一）申请受理六个月前转让的股份 (7)

（二）申请受理前六个月内转让的股份 (7)

（三）申请受理前六个月内增资的股份 (7)

（四）控股股东及实际控制人关联方持有的股份 (7)

（五）没有或难认定控股股东或实际控制人的 (7)

（六）董监高间接持有发行人股份及其关联方直接或间接持有发行人股份的 (7)

（七）申请受理前六个月内利润分配或资本金公积转增股本所形成的股份 (7)

四、股权清晰问题 (7)

（一）股东的核查和披露 (7)

（二）资金来源 (7)

（三）国有股权转让的处置 (7)

（四）集体股权转让的处置 (8)

（五）国有股转持 (8)

五、控制人重大违法问题 (8)

六、税收问题 (9)

七、红筹架构问题 (10)

八、发行人涉及上市公司权益问题 (11)

（一）境内公司直接或间接控股发行人 (11)

（二）上市公司曾经直接或间接控股发行人但目前不再控股的 (11)

（三）由境外上市公司直接或间接控股 (11)

（四）发行人下属公司在代办系统的挂牌 (12)

九、信息披露豁免问题 (12)

十、股份代持问题 (13)

十一、无形资产问题 (13)

十二、环保问题 (14)

十三、募集资金问题 (14)

十四、持续盈利能力问题 (15)

十五、招股说明书引用第三方数据的问题 (15)

十六、其他 (16)

1、办法中的期限界定问题 (16)

2、股东人数超过二百人的问题 (16)

3、对赌协议： (16)

4、申请文件的受理：辅导验收 (16)

5、重大事项及时报告、补充披露 (16)

6、在创业板上市的决议 (16)

7、反馈意见落实 (16)

附：二期笔记 (16)

创业板法律：创业板发行监管部毕晓颖 (16)

一、独立性问题

创业板与主板对独立性要求立法精神一致，在此方面关注的问题多，审核会更深入一些。

（一）资产与业务

1、资产完整：与主管业务相关的资产

（有的公司，最近24个月内未做到）

2、业务独立：独立于控制人。

3、资产和业务的形成：国企、集体企业等，无纠纷和债务。

纯民营企业创业者，历史上在国企集体企业任职，且民营企业从事业务与原单位相关，要核查与原单位的竞业禁止，在原单位担任职务等。

注：二期笔记：

✓MBO没有履行审批程序，钱是否已付

✓国有企业资产给了发行人，若原企业未清算注销，可能涉及发行人需要承担的债务金额是要明确的

（二）人员兼职

1、总经理、副总经理、财务负责人和董秘等高管不得在控股股东、实际控制人及

其控制的其他企业中担任除懂事、监事以外的其他职务

执行董事也不允许，认为兼职有利益冲突；主板原不允许董事长兼职后又放开，创业板要具体判断，以不影响上市公司经营和利益为前提

2、控股股东或实际控制人除担任发行人董事长、总经理外，还在其所控制的其他

企业中担任重要管理职务的，要求说明如何保证客观、公正、独立地履行职责，

如何维护发行人及其他股东的合法权益，如何确保发行人生产经营活动的独立

性

注：二期笔记：

作为家族企业的发行人的董、监、高在关联企业任董事长、总经理，能否保证在发行人处客观公正履行职务的说明，实际控制人吃掉

（三）同业竞争

与控制人，与其他股东。解除及运行情况。

1、消除同业竞争后，应有一段相对长的运行时间，让投资者判断

2、除了关注与控股股东实际控制人，发行人与其他股东之间同业竞争，主要是前三股东比例较为接近的情况下，也会重点关注，看其影响，实质性判断，不一刀切。

3、控股股东、实际控制人同业竞争一定要解除

4、同业竞争，要从成本费用分担分析，关注发行人业绩的真实性

注：二期笔记：

✓同业竞争要消除，要从成本费用分担情况作说明

✓其他股东的同业竞争，稳定客户，竞争关系是否影响发行人利益，影响上市

（四）关联交易

解决方法：非关联化、注销。

1、关于关联交易披露存在的问题

目前，有这样一个日益增多的趋势：关联交易未予全面披露

如：某公司报告期内关联方正在履行注销手续，招股书、法律意见书均未予以披露——故意隐瞒或重大遗漏

在报告期内注销的，即使报告期前已停止经营活动，也应充分披露注销进展等

2、关于关联交易的交易价格和金额

（1）关注价格公允性，与无关联第三方比较

（2）关注关联交易占发行人比例，占对手方比例

3、关联交易非关联化

（1）关联交易对手方基本情况、注册资本、资产规模、业务

（2）存续期间规范运作情况——有否重大违法违规

（3）何时转让

（4）受让方基本情况

（5）发行人在转让前后关联交易情况

有的在转让后仍存在大量交易。

4、注销（比转让好些）

（1）基本情况

（2）经营要素与发行人的关系，如业务人员是否注销后由发行人承接

（3）注销进展

（4）注销资产负债的处置