论商主体的类型界定

【内容】
商主体是商法研究的主要对象之一，世界上绝大多数国家在其本国法律中对商主体都作了规定。虽然各个国家的规定不是完全一致，但是我们可以从中找到一定的规律，这对于我们研究商主体大有助益。本文将从国外和国内两方面入手，研究商主体的类型及其界定。在此基础上，还将对合作社和农村集体经济组织的法律地位作一些简要的分析。希望可以对商主体类型的研究有所启发。
（一）国外商合伙的类型
1．大陆法系。大陆法系一般将合伙分为民事合伙和商事合伙两大类，其划分标准主要是合伙目的。作为商事合伙必须是从事某种程度或规模的商事活动，即从事商行为，否则，属于民事合伙。民事合伙实质为当事人间的合伙契约；而商事合伙表现为公司形式，包括无限公司、两合公司和股份两合公司。法国在《民法典》第3编“取得财产的各种方法”中规定了合伙，属于一类债的关系。在《商事公司法》中，规定了无限公司和两合公司，并且规定“商事公司自在商业和公司注册登记之日起即享有法人资格”。所以，法国立法正式承认商事合伙具有法人资格。德国法将一般合伙关系规定于《民法典》第2编债的关系法中，是一种特殊的债的关系。《德国商法典》则规定了无限公司、两合公司。但德国立法上并未承认合伙的法人资格，而是视为无权利能力社团。但因德国法的这一规定与现实生活格格不入，所以学说和判例已经在很大程度上将无权利能力社团视同于有权利能力社团了。因此，合伙性质的公司尽管在立法上尚未正式成为法律人格者，但已在事实上具有法律人格。日本法上，《民法典》只是在债之契约部分规定了合伙关系。《商法典》规定了两合公司和无限公司，并在第54条规定公司为法人；而在第53条规定公司包括无限公司、两合公司。所以属于合伙性质的无限公司及两合公司被明确视为法人形式。从以上立法考察可知，大陆法国家一般将民事合伙规定于民法典，认为是契约的一种，而将商事合伙规定于商法典，除德国法外，法国、日本等大陆法系国家立法都认为合伙性的公司具有法人资格。德国立法虽然没有承认合伙的独立主体地位，但在学说和判例中已经得到纠正{6}。虽然无限公司和两合公司历史悠久，但在现代，已逐渐衰落，实际存在的很少。
另有一种从事小商品买卖活动的人，如街头临时设点的“摊商”和走街串巷的“货郎”以及手艺匠人等，有时无须经过工商登记也可进行买卖活动，他们是否属于商个人，对此我国立法不太明确，学者们的观点也不尽相同。
（三）对我国商个人的立法建议
目前在我国学界，大多数学者认为我国商个人的类型主要有个体工商户、农村承包经营户和个人独资企业。也有一些学者认为，作为自然人范围的农村承包经营户不能归入商自然人范围。因为从农村承包经营户的设立来看，它并不需要办理工商登记，更无需持有营业执照，根据国家农业政策，凡具有农民身份资格的民事主体即当然成为农村承包经营户。但我认为，从我国《民法通则》第27条的规定来看，我国的法律是允许农村承包经营户进行“商品经营”的。而且从实践中可以看到，现在的农村承包经营户也不仅仅只是为了吃饱肚子才进行生产的，大多数经营户进行农业生产的目的是在市场上进行交易。从“农村承包经营户”这个概念中也有“经营”二字，可以推测立法者的目的也是允许农村承包经营户从事商品活动的。所以，应该将它纳入商个人的范围中。不过，农村承包经营户要成为商个人还是应当进行商事登记，从登记原则。即只有经过商事登记的才是商个人，否则，不能认为其为商个人。至于“小商人”，我认为不应该把它们列入商个人的范围当中，因为毕竟他们的商事经营活动具有很大的变动性，不具有长期性，而且无需经过登记，所以不应由商法调整。因此，在今后商事通则的制定中，应将个体工商户、经过登记的农村承包经营户和个人独资企业纳入商个人的范畴中。这不仅涵盖了我国现阶段主要的商个人类型，也符合我国的实际需要。
1．个体工商户。我国《民法通则》第26条规定：“公民在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户。个体工商户可以起字号。”另据1987年《城乡个体工商户管理暂行条例》和《实施细则》有关规定，有营业能力的城镇待业人员、农村村民以及国家政策允许的其他人员可以申请从事个体工商营业，依法经核准登记后成为个体工商户。个体工商户可以在国家法律和政策允许范围内经营工业、手工业、建筑业、交通运输业、商业、饮食业、服务业、修理业及其他行业。个体工商户应当在工商行政部门依法核准登记的营业范围内从事营业；至于债务承担上，因个体工商户属于个人营业，故营业者当然对营业债务承担无限责任。所以，依《民法通则》第29条、《城乡个体工商户管理暂行条例》第4条规定，个体工商户由个人营业的，以个人全部财产承担民事责任。家庭营业的，则以家庭全部财产承担民事责任。同时，依《最高人民法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见（试行）》第42条、43条之规定，公民以个人名义申请登记的个体工商户，用家庭共有财产投资或者收益主要部分供家庭成员享用的，其债务应以家庭共有财产清偿。在夫妻关系存续期间，一方从事营业的收入为夫妻共有财产，债务也以夫妻共有财产清偿。家庭财产出资时应注意履行必要的共有财产之分割登记并公示程序。依我国有关法律、法规规定，个体工商户可以使用商号，但必须履行商事登记手续（这有别于日本法上的“小商人”），而且还必须按照税务机关的规定建立、使用和保管账簿、凭证。如因规模太小，确无建账能力，且聘请财会人员实有困难者，可报经税务机关批准，暂不建账，但必须妥善保管进出货凭证和发票{4}。
其次，法国与德国一样，不对独资企业进行专门立法，而将其规定在《商法典》中。根据《法国商法典》的规定，一个自然人，以其个人名义，为了个人的利益从事商事活动并以此为经常性职业的，进行商事登记后，即获得商人资格。
再次，美国各州均没有关于独资企业的专门立法。依照美国的法律观念和法律制度，每个公民都有权利根据自己的意愿从事任何营利性商业活动，并获取收益，这是天赋的权利，无需政府部门再以企业登记的形式加以确认或限制。在美国，独资企业与公民个人并无实质区别，前者只是后者的一种延伸。当美国公民以个人为单位独立从事经营活动时，就自然地成为美国市场主体中的独资企业。法律上对独资企业的财产与该企业业主个人的财产不作划分，他们是一体的。当独资企业在生产经营活动中发生债务时，也主要以个人的全部财产负无限清偿责任。对独资企业主要通过各有关法律中与独资企业活动有关的规定进行调整，包括联邦和州的宪法、税法、信贷、专卖、合同、破产等法律。需指出的是，美国税法规定独资企业不需缴纳企业所得税，而只缴纳个人所得税。可以说，企业财产与个人财产的不可分割、无限责任以及单一的个人所得税等构成了美国独资企业的基本法律特征。
2．农村承包经营户。我国《民法通则》第27条规定：“农村集体经济组织的成员，在法律允许的范围内，按照承包合同规定从事商品经营的，为农村承包经营户”。农村承包经营户只能是农村集体经济组织的成员，并按照与集体经济组织订立的承包合同从事商事经营活动。其实，农村承包经营户在商事能力、商事权利与义务、责任承担等方面类似个体工商户，只是不要求必须起字号，也不以工商登记为必要。“农村承包经营户”是我国特有的一个概念。
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【期刊名称】《西部法学评论》
论商主体的类型界定
TheDefinitionofTypeofCommercialSubject
【作者】王菲菲【作者单位】甘肃政法学院
【分类】商法
3．个人独资企业。我国《个人独资企业法》第2条规定：“依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资者个人所有，投资者以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”如前所述，国外大多数国家基本上对个人独资企业都作了相关的规定，当然也承认它的商个人属性，它是当今各国商主体类型中的一个主要组成部分。我国对此专门制定了《个人独资企业法》来规制这种商主体。
【英文摘要】
Maincountriesintheworldcategorizedcommercialsubjectintothreetypes——SoleProprietorinCommercialLaw，Commercialpartnership，JuridicalPersoninCommercialLaw．OurcountryshouldformulatethesethreetypesintheGeneralProvisionsoftheCommercialLaw．Thisarticleadvancessomesuggestiononthebasisofsumsupcommercialsubject’slegislationsathomeandabroad．SoleProprietorinCommercialLawshouldincludePrivateIndustrialistsandBusinessmen，VillageContractorswhohasregisteredandEnterprise；CommercialpartnershipshouldincludeGeneralCommercialPartnershipandLimitedCommercialPartnership；JuridicalPersoninCommercialLawshouldincludeLimitedLiabilityCompanyandCompanyLimitedbyShares．Co—operativeandRuralCollectiveEconomicOrganizationsarenotCommercialSubject．
（二）我国商个人的相关规定及其类型
我国的商品经济与西方国家相比并不发达，从事商事活动的商个人也不如西方国家普遍，学者专门给商个人下定义不多，但是也有，如：商自然人是指按照法定构成要件和程序取得特定的商主体资格，独立从事商事行为，依法承担法律上的权利和义务的个体。自然人要成为商个人应具备三个要件：第一，必然是从事商行为的人；第二，必然是经常性地从事商行为的人，偶尔从事商行为的人不是商个人；第三，经常性地从事的商行为并不需要是同种行为，即使经常性地从事的商行为前后完全不同，只要是商行为即可{3}。我国商个人的类型学者们大多认为包括以下几类：
二、商合伙的类型界定
在公司制日趋发达的今天，合伙仍然在商业活动中占据着不可替代的地位。合伙制度之所以具有经久不衰的生命力，根本原因就在于它顺应了商品生产由独资经营走向联合经营的必然趋势。即使在法人制度普遍推行的今天，合伙形式仍因其自身的优点而能够广泛存在，并在社会经济生活中发挥着不可替代的重要作用{5}。