论继承权丧失制度

三、继承权丧失的法定事由
关于继承权丧失的原因，各国法律大都限于继承人对被继承人及其他继承人之不法行为或不道德行为，以及针对遗嘱的不正当行为。⑨但也有少数国家以继承人污损被继承人之名誉、人格为丧失继承权之原因，如西班牙民法以子女卖淫或为其他有害贞操之行为，越南民法以侵害被继承人的名誉、人格，奥地利以奸通或其他从事破坏廉耻行为为继承人丧失继承权的原因。笔者认为，继承权丧失制度是“任何人不得于其不法行为中获利原则”的体现，是对继承人不法或不道德行为的一种民事制裁。其对继承人而言是一项十分严厉的惩罚措施，法律必须作出十分严格的限定，务必宽严适度，既不能纵容继承人的不法或不道德行为，也不能对继承人过于严苛，同时应充分尊重被继承人的意思。我国现行继承法对继承权丧失之规定尚有不足，继承权相对丧失的范围过窄，建议我国未来民法典继承编关于继承权丧失的法定事由应作如下修善：
一、继承权丧失制度的立法例
因继承人的重大不法或不道德行为而剥夺其继承资格的思想，最早可追溯至古巴比伦的《汉谟拉比法典》，①此后罗马法、日耳曼法也有此定制。继承人对于被继承人或其他继承人有重大不法或不道德行为，或就遗嘱有不正当行为时，依法剥夺其继承人之资格，使其丧失继承权即为继承权之丧失。继承权的丧失不同于继承权的放弃与继承权的废除，虽然两者于客观上也导致继承人丧失继承权，但丧失继承权的依据截然不同。继承权的放弃是继承人主动自愿放弃继承权，而继承权的废除则是依被继承人的意思剥夺继承人的继承权。换言之，继承权的放弃是基于对继承人意思自治的尊重，继承权的废除则是基于对被继承人意思自治的尊重。而继承权的丧失则是依据法律的强制性规定剥夺继承人的继承权，不以当事人的意志为转移，即对继承人继承权的强制剥夺，性质上带有私法罚的色彩。广义的继承权丧失包括“继承人缺格”和“继承人废除”，兹述如下：
所谓虐待，是指对被继承人的身体或精神进行摧残或折磨。虐待以情节严重为丧失继承权之要件，而情节是否严重，应以客观情况决定，即从实施虐待行为的时间、手段、后果和社会影响等方面认定，不得基于被继承人的主观意思决定，因虐待行为从客观情况来看为情节严重，而被继承人不以之为严重，自可不表示其不得继承；而如果客观上本不严重，而被继承人却以之为严重，剥夺其继承权，则特留分制度即无意义。故如以被继承人的主观意思为情节是否严重的标准，则“情节严重”的限制条件无异于形同虚设，也非保护继承人之道。虐待情节是否严重，虽应依客观情况而定，但如果被继承人主观上并不认为严重，或者虽然认为严重但甘愿忍受，法律自无主动介入的必要。因此，虐待情节虽属严重，但继承人是否丧失继承权，仍须以被继承人的表示为必要。
私法自治是民法的基本原则与最高宗旨。在继承法领域，最能体现私法自治者，乃遗嘱自由原则。依据遗嘱自由原则，被继承人可于其生存时为死后财产的处分而订立遗嘱，倘若继承人采取欺诈、胁迫手段迫使或妨害被继承人订立、变更或撤销遗嘱而仍可继承遗产，则遗嘱自由原则未免流于形式。因此，继承权的丧失制度还有利于维护被继承人之遗嘱自由。
（二）为争夺遗产而杀害其他继承人
继承人为争夺遗产而杀害其他继承人，是指继承人中之一人或数人出于争夺遗产之动机而故意杀害与其居于同一顺序之其他继承人或先于其继承顺序之继承人，包括遗嘱继承人。至于继承人本人为正犯、从犯抑或教唆犯，既遂或未遂均无不可。首先，故意伤害其他继承人致死者是否丧失继承权？对此亦有争论，一种观点认为，此之所谓杀害仅指故意杀害，而不包括故意伤害致死；另一种观点认为，故意伤害致死也应导致继承权之丧失。笔者认为，继承人故意伤害其他继承人致死不构成继承权之丧失。在日本，大审院判决认为伤害致死不属于故意致死，德国学者也认为刑法上伤害致死情形并不发生丧失继承权的效果。11其次，此之所谓“其他继承人”，其范围为何？甚有争议。一种观点认为，被杀害的其他继承人应仅限于先顺序或同顺序的其他继承人，至于后顺序继承人，则不宜包括在内，如日本民法明定“因故意致被继承人或对于继承在先顺位或同顺位的人于死亡，或欲致之于死亡，而被处刑者”丧失继承权；另一种观点认为，只要继承人为争夺遗产而杀害其他继承人的，不论被害人是否应参与继承，都不影响该行为的成立，亦即后顺序继承人亦包括在内。12笔者认为，因顺序在后者不得超越其顺序而为继承，因而所谓的“其他继承人”应解释为仅限于先顺序或同顺序的其他继承人。继承人实施杀害行为时，尚未取得继承人身份，其后成为被继承人的继承人时，其继承权应不受影响，例如杀害继承人后，与被继承人结婚，或为被继承人所收养，并不丧失其对被继承人的继承权。13再次，继承人杀害其他继承人必须出于争夺遗产之目的，若非出于争夺遗产之目的而为杀害行为，则不必剥夺其继承权。
有学者认为，“我国继承法应该规定，享有‘必要遗产份额’的法定继承人如果实施了某种违法犯罪行为，被继承人有权以遗嘱剥夺其原本能够取得的‘必要遗产份额’。所以，继承权的丧失应包括法定继承中的丧失和遗嘱继承中的丧失两种情形”。而“遗嘱继承中的继承权丧失是特指如果享有特留分或必要遗产份额的继承人实施了某种违法犯罪行为，被继承人能否以遗嘱剥夺其特留分或必要遗产份额”。⑦遗嘱继承中的继承权丧失即上述特留分剥夺制度。笔者认为，我国现行《继承法》所规定的继承权丧失制度，仅指继承人缺格，而不包括继承人废除和特留分剥夺。我国未来民法典继承编仍应延续此种立法例，同时增设特留分制度。但没有必要规定特留分剥夺制度，特留分究其本质乃继承权，⑧所以继承权丧失的效力当然及于特留分。在我国，发生继承权丧失之法定事由时，除个别继承人不道德行为程度较轻者外，无须依被继承人的意思表示，也无须向法院申请宣告，继承人当然丧失继承权。
二、继承权丧失制度的立法意旨
继承权之丧失乃继承人实施法定之不法行为或不道德行为时，依法剥夺其继承人之资格，其立法意旨在于：
ห้องสมุดไป่ตู้一）维护社会的道德人伦和家庭秩序
日耳曼法谚云：“染血之手，不能为继承人（Die blutige Hand nimmt kein Erbe）”。关于继承权丧失的原因，各国法律的规定多注重继承人对于被继承人有无悖德或不正当行为。继承人如为法定继承人，固与被继承人关系最为密切，如为指定继承人亦必为被继承人平日所期望之人。无论何者竟对被继承人有悖德或不正当行为，或对其生命身体自由等加以危害，或妨害其他继承人之权利。非但为人类道德所不许，法律亦必予以相当的制裁，始足以维护社会的伦理道德与家庭秩序。除刑事上之制裁规定于刑法外，民事上即以丧失继承权为其制裁之方法。
（二）维持良好的遗产继承秩序
继承人为争夺遗产而杀害其他继承人，容易造成遗产继承秩序的混乱。继承人因自己的不法行为而增加其继承份额，不但为法律所禁止，且有违遗产分割的公平与公正。因此，剥夺此种继承人的继承权有利于维持公正合理的遗产继承秩序。
（三）维护被继承人的遗嘱自由
（三）特留分剥夺
德国民法、瑞士民法除设有继承人缺格制度外，尚规定有特留分剥夺制度，④此与日本民法所规定的继承人废除制度的机能大致相同。遗嘱人虽可基于遗嘱自由原则自由处分其死后遗产，但现代继承法通过创设特留分制度以限制遗嘱人的自由。在德国民法，特留分是特留分权利人对继承人的请求权，属于一种债权性的权利。⑤特留分权利人，纵因被继承人之死后处分而被排除继承，其仍可主张特留分。特留分剥夺，乃特别为剥夺此种权利而创设的制度。特留分的剥夺，应以终意处分为之，剥夺的原因须在遗嘱作成时存在，且必须在终意处分中加以说明。遗嘱生效时，即发生特留分剥夺之法律效果，特留分剥夺的法律效果仅剥夺其特留分权利，而非消灭继承人的资格。⑥此外，剥夺特留分的权利因被继承人宽恕而消灭。主张剥夺特留分的人或因剥夺而受益的人应就剥夺的原因负举证责任。
继承人故意杀害被继承人，须待法院判决宣告其构成犯罪始发生丧失继承权的效力，是否受刑罚的执行，并非所问。我国现行《继承法》关于继承权丧失的效力虽采“当然丧失主义”，只要丧失继承权的事由发生无须法院宣告即丧失继承权。但继承人是否故意杀害被继承人，抑或继承人之行为是否构成犯罪，尚须法院判决确认之，此与当然丧失主义并非矛盾，实属二事。
（二）继承人废除
继承人废除，是指基于一定事由的发生，依被继承人的意思而剥夺继承人的继承权，因其所适用事由之反道德程度较轻，故在程序上须经起诉判决后，始生剥夺继承权的效力。继承人废除制度目前在许多国家已经消失，但日本民法除继承人缺格制度外，尚设有继承人废除制度。日本民法的缺格与废除的目的均在于对不法或不道德的继承人加以制裁，但两制度存有些许不同之处：首先，继承人废除的法定事由要比继承人缺格为轻，主要为虐待被继承人，或加以重大侮辱，或推定继承人有显著之恶行。其次，废除必须由被继承人向家庭裁判所申请，以判决宣告继承人丧失继承权，而缺格为当然失权，无须经裁判宣告。再次，废除既需依被继承人之意思向家庭裁判所为废除继承权之声请，则嗣后自得撤销之，而缺格乃当然失权，不存在撤销之问题。最后，废除仅适用于有特留分之人，而缺格适用于各种继承人。

（三）遗弃被继承人或虐待被继承人情节严重的，经被继承人表示其不得继承
“大孝尊亲，其次弗辱，其下能养。人人亲其亲，长其长，慎终追远，则民德归厚。”孝老尊亲，乃中华民族的传统美德。子欲养而亲不待，而亲在时子弃之不养者，时有发生。遗弃被继承人，是指继承人有扶养能力和扶养条件而对于缺乏劳动能力又无生活来源的被继承人拒不履行扶养义务。继承人的遗弃行为不限于积极行为，消极行为也包括在内。但对于因被继承人的过错而造成继承人与被继承人分居、弃之不养，则不宜认定为遗弃被继承人。
（一）故意杀害被继承人的，但属于正当防卫的除外
继承人故意杀害被继承人，其行为必须是以剥夺被继承人之生命为目的，若继承人对被继承人所实施的不法行为虽为危害人身安全之行为，但不以剥夺其生命为目的，则尚不能构成杀害行为。反之，只要继承人以故意剥夺被继承人之生命为目的而实施加害行为，无论其出于何种动机，不问其有无谋夺遗产的意图，不论是既遂抑或未遂，也不论是否被追究刑事责任，都应确认其丧失继承权。至于其为正犯、从犯抑或教唆犯则均非所问。当然如果继承人杀害被继承人乃因其过失或实施正当防卫所致，则不应使其丧失继承权，但如果继承人因防卫过当，超过必要的限度而杀害被继承人，则属于“故意杀害”，应当剥夺其继承权；如果继承人误杀或故意伤害被继承人致死而无杀人之故意者，纵令致死也不应因此而剥夺其继承权。然继承人虽实施故意杀害被继承人之行为，但尚未致其死亡，只有在继承人因此被判决有罪时方可使其丧失继承权。⑩如为无罪之判决、因追诉时效之完成、大赦或再审被判无罪等，均不丧失继承权。此外，继承人虽被判决构成犯罪，但被宣告缓刑，是否丧失继承权？缓刑是对原判刑罚附条件不执行的一种刑罚制度，是在构成犯罪并被判处刑罚的基础上，暂缓刑罚的执行。因此，继承人故意杀害被继承人，无论是否被宣告适用缓刑，均丧失继承权。