专利权人在处理专利侵权案件中应注意的问题

专利侵权案件中权利人应注意的问题

北京市安博律师事务所律师张玉枢

随着社会发展和技术的进步，我国已经步入专利大国的行列，专利申请量和专利授权量越来越多，专利侵权案件的数量也越来越多。但是由于我国专利制度起步较晚，再加之整体技术水平并不是很高，申请人及专利权人的保护意识和保户方法并不是很恰当，虽然专利案件较多，但是最终得不到保护的比例也相当大。究其原因不外乎有这么几种：一是我国实用新型专利和外观设计专利不进行实质审查，在维权过程中被无效，得不到保护；二是专利申请人未通过代理或者代理人水平不高，导致专利保护范围限定不科学，被控侵权产品未落入专利范围；三是专利权人对专利法了解不够，不能科学的维权。

笔者曾经办理过六起涉及侵权的外观设计专利无效案件，其中有四起外观设计专利权被无效，还有一起因为因为主张自由公知设计而被判决不构成侵权，这样六件专利诉讼案件，专利权人输了五件，比例还是很高的。也曾经接触过这样一起实用新型专利侵权案件，“韭菜除根机”实用新型专利侵权案件，因为专利权利要求仅有一项，且在确定保护范围时不科学，多余指定太多，导致被控侵权产品未完全覆盖该权利要求，因而被判定为不构成侵权。还有类似这样的案件，本来专利权人的专利申请文件仅仅叙述了一个简单创意，没有具体可行的实施例给予支持，其技术方案在本领域技术人员不经过创造性劳动根本不能实现的，按专利法规定也是一件无效的专利，而且其在没有搞清楚被控侵权产品具体结构的前提下，就简单的认为对方侵权，因而到处起诉到处投诉，到头只能是到处碰壁。

因此笔者根据多年的专利维权经验，整理出专利权人在专利侵权案件中的应该注意的几个问题，希望对许多发明人和中小企业有一定的帮助。

一、首先要保证自己的专利质量。保证自己的专利质量需要从两方面招手，一方面是专利技术方案本身的技术含量和技术领域，因为专利技术含量低，不掌握核心技术，很难进行有效的保护，而且容易被其他技术所代替，有时没有保护的实际意义，因此要鼓励申请人掌握核心技术，掌握核心专利；技术领域也会对专利质量产生很大的影响，笔者接触过一个普通农民申请了“一种打飞机或者伞兵的装置”的实用新型专利，自己觉着非常先进，可是他的专利技术在国防领域都是过时的技术，而在一般民用领域根本没有使用的价值，这样一件专利虽然已经授权，但是民用产品没有任何价值。

保证专利质量的另一方面就是撰写高质量的专利申请文件和专利审查意见答复文件。专利申请文件也是保证专利质量的重要环节，你的技术再先进，如果不能整理出一份科学的专利申请文件，到头来只能适得其反，很可能造成技术公开了，但是保护范围确定的很窄或者不恰当，本文上述的韭菜除根机专利侵权诉讼的结果便是失败的教训。

如何从专利文件上保证专利质量没有更好的途径，就是找到水平高、认真负责的代理机构或者代理人。很多职业发明人发明的技术确实不少，但是这些职业发明人的缺点就是特别自信，自信到相信自己能够处理好专利申请到维护的整个过程，因而不用花钱去请高水平的

代理人。奉劝有这些想法的人，事实上不是这样的，做好一件专利申请文件不是那么简单的事情，好的代理人需要具有理工专业背景而且需要法律专业知识，需要经过考试和多年的实践经验，是通过阅读撰写大量的文件的经验中产生的。而发明人自己一般仅是技术型人才，并不是很重视法律的研究，也没有大量的撰写经验。事实证明这些所谓的聪明往往会耽误大事的。

另外就是不要怕花费代理费，只要通过正规途径找到的代理机构或者代理人，一般会让你物有所值的。目前的专利代理市场确实有点混乱，代理费价格也相差很大，有很多申请人以为便宜就行，其实不然，自古以来便宜没好货这是亘古不变的真理。如果你没有支付相应代理费，肯定不会得到超值的申请文件的。即使正规的代理机构也有可能根据代理费的高低制作申请文件的，而申请文件制作出来的质量也是不一样的，高质量的文件可能让你盆满钵满，低质量的文件可能让你颗粒无收。这就是文件质量的差异。

二、确保专利的有效性。专利的有效性从这几个方面考虑，一是是否已经授权，未授权的专利是不能采取维权措施的，只有经过授权公告之后才能采取相应措施。至于发明专利的临时保护费，也必须在授权之后才能要求。二是确保专利授权后按时按量缴年费，专利年费是每年缴纳一次的，过了缴费期而未交年费的，专利权很可能终止，终止便不再受保护，专利年费的数量也必须按规定交足，未交足的视为未交。三是保持通讯联系畅通，专利授权后，专利权人要保证自己留存在专利局的联系地址切实有效，能够及时联系到。或者留在代理

机构的联系地址准确无误，并随时联系代理机构，以免代理机构失误造成文件交换不畅。其目的就是保持专利状态随时掌握。四是对于实用新型和外观设计专利来讲，授权后及时作出评价报告，以备维权时使用，这些评价报告作为专利权有效性的重要证据，在专利维权时考虑。只有在确认自己专利确实有效的前提下进行维权才会立于不败之地。

三、作出准确的侵权分析。侵权分析对于专利侵权诉讼来说是非常重要的环节，如果没有一份很好的专利侵权分析报告，在专利侵权诉讼时也可能造成手足无措的局面。侵权分析就是针对被控侵权产品是否落入专利保护范围的分析结论，是将专利权利要求分解出多个技术特征，再将被控侵权产品所具备的技术特征进行分析拆解，看被控侵权产品所具有的技术特征是否完全覆盖了专利权利要求的全部技术特征。当然这里边的技巧还是需要分析产品是否具有等同的技术特征，专利权利要求是否具有多余指定的技术特征等等多方面的因素。这也需要有经验的代理人或者律师来处理。

在侵权分析上，我们遇到过许多的专利权人，对专利保护范围没有正确的理解，简单的认为我的专利是某某产品，他的产品也是某某产品，所以他就侵犯了我的专利权。没有从技术特征去分析，仅仅是从主题名称或者专利产品名称是不能认定侵权成立的。

四、调查取得证据材料。在确认专利权有效性及侵权分析之后，就是需要调查各种证据来证明对方侵权成立了。侵权的证据不外乎是对方生产、销售、进口、使用等各方面的证据。对于销售的证据还是

比较容易获得的，购买对方产品，如果为了证据更加扎实通过公证程序进行证据保全更好。对于方法专利侵权，首先也是要得到对方使用专利方法获得的产品，然后在获取对方的生产方法，这其实也是一个不小的难题，不过也可以通过调查公司或者打入对方内部取得相关资料，只要对方使用了专利方法，这种取证方式便不属于侵犯对方技术秘密。

最难得到的是侵权程度的证据，也就是对方生产销售了多少产品的证据，这种证据可以起诉后，申请法院进行证据保全，保全对方的生产销售财务数据来说明问题，但是需要提供相应担保。

关于取证还是要根据不同的案情，不同的专利类型采取不同手段的，也不能千篇一律，当然每一个代理律师做这些工作都有自己的手法，也是各不相同的。

五、确定赔偿诉讼请求数额。专利侵权纠纷案件最终的结果就是赔偿损失，停止侵权等。所以确定一个合理的赔偿数额是非常必要的，如果诉讼请求赔偿的数额过高，那么产生的诉讼费和律师费也会相应增加，而最终按得到支持的数额可能要分担诉讼费，律师费也是按得到支持的数额的合理比例来确定。而如果确定的诉讼请求数额低了，当然不会在你请求的数额之上判决损失赔偿的。

而在确定诉讼请求的数额时一般要根据自己一方的损失或者对方的利润，有专利实施许可合同并实际履行的，参考许可费用。另外还要根据产品的价值、独占程度、使用领域等因素来确定。除非在有充分证据证明的情形下，一般应在以下数额范围内确定诉讼请求。发