有限责任公司股权转让的法律风险防范

有限责任公司股权转让的法律风险防范

A、B、C和D共同出资成立了一个有限责任公司，并在公司章程中规定：股东转让股权时，“不能转让给股东外的其他人”。几个月后，A 因故身亡，由其15岁的儿子S继承其在公司的股东资格。半年后, S找到A 的生前好友F,希望把所持股权的一半转让给F,以筹措出国留学的费用。F与S签订股权转让协议后，预先向S支付了部分股权转让金。S收到款项几天后出国上学。之后，F到有限责任公司办理股权变更，遭拒绝，于是向法院起诉，请求判令有限责任公司履行办理股权变更等手续。

在诉讼中，有限责任公司提出抗辩，认为F和S之间的协议违背了公司章程关于股东不能将股权转让给股东外的其他人的规定，因而是无效的。S的监护人提出抗辩，认为S是未满16岁的学生，不具有完全的民事行为能力，其与F签订的协议，没有获得监护人的同意，要求予以撤销。法院经过审理，驳回了F的诉讼请求。

本案是因有限责任公司股权转让而产生的纠纷。在现代市场社会中，股权是财富的重心。通过股权流转既能促成财富流转，又不妨碍公司的正常经营，既能确保老股东顺利退出公司，又能促成新股东平稳加盟，而且股权交易的成本大大低于分项出售资产的成本。因此，投资者越来越频繁地使用股权转让这一便捷的投资方式来谋取财富和利益。虽然具有上述优点，但是股权转让却是一项潜伏着众多风险的活动。上述案例中，投资人F之所以未能成功收购股权，根本原因就在于没有注意到其中的风险。

股权转让的风险主要潜伏在有限责任公司股权对外转让中。股权转让指向的公司包括有限责任公司和股份有限公司（含上市公司），与有限责任公司相比，股份有限公司尤其上市公司的股权流通性更强，加之法律提供了众多的保障措施，因而股权转让中的风险相对容易识别。有限责任公司的股权转让分为股权对内转让和股权对外转让。前者是股东之间转让股权，后者是股东与非股东之间的股权转让。与对内转让相比，股权的对外转让潜伏的风险更多。因此，在我国司法实践中，数量最多、法律关系最复杂的股权转让纠纷案件往往发生在

有限责任公司股权的对外转让中。

有效识别并规避风险，避免各种纠纷的发生，实现的股权顺利转让，是所有理性投资者的共同愿望。下面结合本案，从投资人的角度，对有限责任公司股权对外转让中的风险问题进行分析。

一、对本案的简单分析

在本案中，投资人F的目标是实现的股权的转让，成为公司的股东，因此向法院起诉要求判令有限责任公司履行办理股权变更等手续。而要公司履行办理股权变更等手续，其前提条件是F和S之间的股权转让协议合法有效。因此，本案的焦点是F和S之间的股权转让合同的效力问题，该问题解决了，后面的问题就迎刃而解了。

本案中，影响股权转让合同效力的因素有两个，一是股权转让方S的民事行为能力，二是公司章程关于股东不能将股权转让给股东外的其他人的规定。这两个因素都涉及到合同的当事人是否合格的问题，也是投资人F在签订股权转让协议时必须首先关注的问题。因为，我国法律规定，当事人必须合格，合同才能有效，并且得到切实的履行。与不合格的当事人签订股权转让合同，将导使合同无效或者不能履行。

二、股权转让方民事行为能力不完全对合同效力的影响

在本案的有限责任公司成立之初，股东都是精神、智力健康正常的完全民事行为能力人。但是当股东A死亡，S依法继承了A的股东资格后，情形就发生了变化。S是未满16岁的学生，在公司中属于限制民事行为能力的股东。我国法律规定，十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动；其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。

在本案中，如果S打算把继承取得的股权转让时，应当由其监护人代为行使权利或者征得其监护人的同意。由于投资人F仅仅与民事行为能力不完全的股东S签订合同，同时又没有得到S监护人的认可，因此，S的监护人有权要求予以撤销。F和S之间的协议因撤销而

归于无效。法院也据此驳回了F的诉讼请求。造成这样后果的根本原因在于投资人F忽视了S作为限制民事行为能力人对股权转让合同效力的潜在风险。如果F对此问题予以足够的重视并没有事先征求S监护人的意见，就不会出现这样付了钱却成不了股东的尴尬局面。

三、公司章程对受让股权主体限制的风险

基于公司自治和股东的精神，我国法律允许有限公司章程合理限制受让股权的主体范围。因此，A、B、C和D在公司章程中规定：股东转让股权时，“不能转让给股东外的其他人”，是符合法律规定的。我国法律规定，公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。本案中的投资人F不属于上述依法应受公司章程约束的对象，因此，有限责任公司能否以公司章程中的相关规定来提出抗辩，认为F和S之间的协议无效，是有争议的。在本案中，法院也没有据此判决合同无效，而是依据S的监护人的撤销要求判决合同无效。

但是，在实际判案中，司法机关倾向于尊重公司章程的规定。因此，如果公司章程对受让股权的主体做出限制，规定股权不能转让给股东外的其他人，那么投资者与转让方签订的外部股权转让合同就可能冒因违背公司章程而无效的风险。

四、股权转让合同中的其他风险

本案中，投资人F所面临的只是股权转让合同杂其中潜伏的两个风险。除此之外，投资人在签订股权转让合同时，还可能遭遇当事人对象错误的风险，隐名股东和冒名股东的风险，股东未出资、股东出资不足、股东抽逃出资、股权设定担保、股权被采取司法强制措施、“一股多卖”造成的股权瑕疵风险以及股权属于夫妻共同财产的风险等。

（一）当事人对象错误的风险

通常来说，获取股权本身不是受让方目的。通过获取股权这一手段，受让方是为了达到分享目标公司红利或者控制目标公司等目的。手段的对象是股东，目的的对象是公司，两者是有区别的，换句话说，目标公司本身没有股权可供转让，只有股东才能根据法律和公司章

程约定转让股权。因此，与作为股权受让方的投资者的签约对象是股东，而不是目标公司。如果投资人不注意区分正确的股东，把股东与目标公司混为一谈，与目标公司签订股权转让合同，而不是与目标公司的股东签订，将会造成合同不能履行。

就本案而言，如果F不是和S签订股权转让协议，而是与有限责任公司签订的，就是当事人对象错误了。

（二）隐名股东的风险

公司中的隐名投资是指一方实际认购出资，但公司的章程、股东名册或其他工商登记材料记载的投资人却是其他人的法律现象。实际认购出资的是隐名出资人，又被称为隐名股东，公司的章程、股东名册或其他工商登记材料记载的投资人是显名出资人，又称为显名股东。日常的观念是“谁出资，谁所有”。这一观念本身是没有问题的，但是，如果从这一观念出发，受让方理所当然地认为，因为隐名股东是实际出资人，所以应该与隐名股东签订股权转让合同，那么这种想当然的看法就会带来风险和问题。

以本案为例，假如股东B是显名股东，其背后的真正出资人是H。在有限责任公司修改公司章程允许向股东以外的人转让股权后，如果F与隐名股东H谈妥所有条件后与H签订股权转让协议，而不是和B签订，就会遇到问题。

股权转让要最终完成，按照我国法律规定，还应当到工商局办理股权变更登记。由于显名股东B不是股权转让合同的一方当事人，如果B不在程序上予以配合，将无法完成股权的工商变更登记，投资人F也就实现不了成为公司股东的目标，当然也就享受不到相应的权益,同时还要承担股权再次被转让的风险。其结果是合同无法完全履行。

（三）冒名股东的风险

冒名股东是指虚构法律主体或者盗用其他人的名义持有股权的人。冒名股东与公司没有真实的关系，不是法律上的股东，当然不享有股权，也不承担股东义务和责任。

冒名股东转让股权往往会涉及到欺诈，甚至成为诈骗的手段。受让方如果疏于调查而被冒名股东所欺骗，尽管冒名股东会受到刑事责任的追究，但是，受让方对可能遭受的经济损失只能自己承担了。