企业法律风险主要类型及防范措施

哈仲讲堂第1期
主讲人：张志民
企业法律风险主要类型 及防范措施
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一、商事合同问题
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01
合同条款问题
• 1、评价合同的一般标准？主体是否适格？条 款是否完备？内容是否详尽？
• 当事人可以参照各类合同的示范文本订立合 同。 • 《合同法》第八条规定：依法成立的合同， 对当事人具有法律约束力。
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02
• 《工伤保险条例》、《工伤认定办法》
• 3、工伤与第三人侵权
• 《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问 题的规定》
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16
劳动合同解除问题
•1、解除类型及依据
•2、解除程序 •3、证据留存 •4、末尾淘汰、旷工认定、规章制度合 法性
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17
带薪休假工资支付问题
• 1、期限。
• 职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天； 已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的， 年休假15天。
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付款问题（大连案；某公 司仲裁案）
•1、付款主体
•2、付款方式（电汇、汇票） •3、付款条件 •4、证据留存（电子邮件公证）
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05
交付货物问题（大连案；山 东案）
•1、收货主体 •2、收货代表
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06
发票开具及税款负担问题
1、发票的功能
• 发票本身只是交易双方的结算凭证，发票不能单独直 接证明买卖合同成立；不能证明标的物已经交付；不 能证明货款已经支付 • 最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问 题的解释第一条规定：当事人之间没有书面合同，一 方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖 合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方 式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成 立作出认定。
• 1、主体资格
• 国家企业信用信息公示系统 http://www.gsxt.gov.cn
• 2、资质
• 最高人民法院关于适用《中华人民共和国 合同法》若干问题的解释（一）
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3、招投标问题
• 《招标投标法》第三条：在中华人民共和国境内进 行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、 监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采 购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事 业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二） 全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项 目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助 资金的项目。
签字、签名、盖章问题以及骑缝盖章 问题（马某争议案；借款担保仲裁案； 河北案）
1、签字还是签名？
• 《合同法》第三十二条规定：当事人采用合 同书形式订立合同的，自双方当事人签字或 者盖章时合同成立。
2、顿号的界定
• （1）顿号表示句中并列的词或词组之间的停顿。
• （2）最高人民法院【2005】民一终字第116号民 事判决书（深圳发展银行宁波分行与浙江顺风交通 集团有限公司借款合同纠纷上诉案）中的文义解释
2、发票开具/提供
• 最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问 题的解释第七条规定：合同法第一百三十六条规定的 “提取标的物单证以外的有关单证和资料”，主要应当包 括保险单、保修单、普通发票、增值税专用发票、产 品合格证、质量保证书、质量鉴定书、品质检验证书、 产品进出口检疫书、原产地证明书、使用说明书、装 箱单等。
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14
未签订无固定期限劳动合同 支付双倍工资问题
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•《 劳动合同法》第八十二条第二款： 用人单位违反本法规定不与劳动者订 立无固定期限劳动合同的，自应当订 立无固定期限劳动合同之日起向劳动
者每月支付二倍的工资。
15
社保问题（工伤及第三人侵 权问题）
• 1、社保费缴纳方式 • 《社会保险法》、《社会保险费征缴暂行条例》 • 2、工伤认定
3、税款负担
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07
抵押登记手续办理问题 （吉林案）
•1、真实性
•2、合法性
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08
合同解除问题
•1、条件
•程序条件及实质条件，合同法第 九十三条、第九十四条以及九十 六条。
•2、方式
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09
设备采购问题
•1、验收（与使用的关系） •2、所有权转移 •3、质保期内及期后
•4、售后服务
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10
3、鉴定
• （1）司法鉴定技术规范
• （2）《印铸刻字业暂行管理规则》，《国务院关 于国家行政机关和企业事业单位社会团体印章管理 的规定》，《民办非企业单位印章管理规定》， 《黑龙江省公共场所和特种行业治安管理条例》 （2015修正）
4、仪式、摁手印、签名、盖章
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03
主体资格、资质问题、 招投标问题
施工问题
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• 1、竣工/验收/结算/备案资料
• 2、工程量问题（签证、单项工程、单位工程）
• 3、价格问题（政策因素）
• 4、保修问题 • 5、保修期后问题
• 整体措施：梳理法律、法规、政策；合同管 理办法；规范文本
二、劳动合同问题
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11
劳动关系问题
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• 劳动关系成立的条件。一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动 合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位 和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法 制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳 动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供 的劳动是用人单位业务的组成部分。 • 用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可 参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录、缴纳各项社会保险 费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等 能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登 记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动 者的证言等。
• 2、冲抵。
• 3、工资支付
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18
加班问题
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• 1、标准
• 《劳动合同法》第三十一条，最高人民法院《关于 审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的 存在承担举证责任。 • 2、不定时工作制
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担保问题
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•收取抵押金是否合法？ •《劳动合同法》第九条：用人单位招 用劳动者，不得扣押劳动者的居民身 份证和其他证件，不得要求劳动者提 供担保或者以其他名义向劳动者收取 财物。
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未签劳动合同支付双倍工 资问题
•《劳动合同法》第八十二条第一款： 用人单位自用工之日起超过一个月不 满一年未与劳动者订立书面劳动合同 的，应当向劳动者每月支付二倍的工 资。