第十章 物流服务的法律问题

• （4）加强地方物流立法。
• 我国由于经济发展不平衡，各地区市场状况、企业素质和融资能力不 同，物流发展的规模和水平之间存在较大差异，近期内在建立全国性 的物流法律法规体系的同时，各地区应根据自身基础和条件，制定出 一些符合本地区的物流法规。这样，既能为逐步建立全国性的宏观物 流法律法规提供依据和经验，也有利于各地区的物流企业根据地区特 点加快发展。
10.2.2 合同的科学管理
1、现代物流服务合同的当事人 依据现代物流服务合同的定义，将物流服务合同分为整物流合同 和分物流合同。 （1）整物流合同的双方当事人为总物流服务商和物流服务需求方。 （2）分物流合同的双方当事人则为总物流服务商和各分包商。
2、现代物流服务合同的特点有：
（1）是双务合同:
现代物流法的概念
现代物流法是对调整现代物流系统相关环节的法律规范的总称， 具体指调整为消除物品从生产者到消费者之间的场所间隔和时间 间隔的运输、保管、包装、搬运、流通加工和信息活动等物理性 经济活动的法律规范的总称。
现代物流法的概况
①就整体讲，目前世界各国尚无一部完全针对物流整个大系统的 专门法律。 ②美国和日本等物流相对发达的国家对物流的某些领域有专门的 统一立法。 ③ 因现代物流服务自身的独特性，在物流服务已形成整体规模 经济后，应整合目前各个环节的法律法规，对物流进行统一的法 律调整，制定统一的物流法。
• 综上所述，我国物流法律法规体系的构建目标应定位于： 如何通过汇编修订现有法律和适当补充立法，疏通各单行 法律规范之间的承接与递进关系，形成一个层次分明、结 构严谨的物流法律法规框架，促进物流行为规范化和物流 运作效率化。这比新立一部虽针对性强但大而全、空洞化 的“物流法”更有益。
10.2 物流企业合同管理
• （3）物流法律法规滞后。
• 我国目前执行的有些物流法律法规还是从过去计划经济体制环境下延 续而来的。他们是根据当时的情况制定的，虽在当时对于推动物流业 的发展起过积极作用，但由于时空差异已出现适用范围有误、规制内 容过时以及法律交叉、法律空白等问题，难以适应目前市场经济环境 下物流的发展，更难以适应我国加入WTO以后物流国际化发展的需要， 急需补充、修订和废止。物流法律体系从技术上普遍缺乏对物流实践 的具体指导和调整作用，宏观调控能力和微观约束能力不足。
第十章 物流服务的法律问题及服务项目监控策划
• 10.1 现代物流法概述 • 10.2 物流企业合同管理 • 10.3 第三方物流服务项目的监控
10.1 现代物流法概述
10.1.1 物流法的涵义 10.1.2 我国物流法律现状
10.1.1 物流法的涵义
·物流法的概念 物流法是指调整物流法律关系的法律规范的总称。
10.2.1 企业外包合同的三个关键问题 10.2.2 合同的科学管理 10.2.3 现代物流服务的相关法律问题
10.2.1 企业外包合同的三个关键问题
1、中外运公司在洽谈物流服务合同时遇到的主要问题： （1）物流市场竞争激烈，谈判地位明显不平等，客户草拟的格式条 款明显不公平；如责任限制条款，客户不同意给，由于激烈的市场竞 争，我们也不敢坚持。 （2）争议解决条款和适用法律条款往往对我方不利；即使有利，有 的也是形式上有利，如不适用物流服务实践地的法律，而是选择在大 家都不熟悉的第三国仲裁并适用该国家法律。
• （1）物流业缺乏系统而专门的法律规定。
• 目前，我国执行的有关物流方面的法律法规从内容和行业管理上分散 于海陆空运输、消费者保护、企业管理、合同管理以及各部委分别制 定的有关规程和管理办法，是在不同时期、由不同部门针对不同问题 制定的，形成多头而分散的局面，呈现出杂乱无章的状态，缺乏物流 行业系统专门的法律规定，导致市场机制不健全，秩序混乱，价格无 序。
• （4）物流法律法规之间不协调。
• 物流立法上涉及交通、铁路、航空、商业、供销等多个部门，由于各 部门协调沟通不够，存在法律法规“打架”现象，难以整合物流各环 节和各功能之间的关系，不利于形成行业优势推动我国物流业的发展。
· 4、我国现行物流法的完善
（1）对我国现行的物流法律、法规进行整合；
物流法律法规体系涵盖与物流相关的各种法律法规文件，并非像 民法、商法、经济法那样相对独立。涉及物流的法律规范既可能 包括民法部门中的部分原则与内容，如调整平行主体之间财产权 利、契约关系的合同法、财产法，也可能涉及商法与经济法部门 中的法律规范，如对各种外部交易行为进行普遍规范的票据法、 保险法。因此，物流法律法规体系应界定为由不同层次、不同类 别的与物流直接或间接相关的法律法规文件组成的有机联系的统 一整体。
· 2、物流法律的作用：规范作用和社会作用 （1） 物流法的规范作用表现为：指引、评价、预测和强制作用。 ① 指引作用是指法指引行为人行为或不行为，必须行为或不行为 还是有选择的行为或不行为，主要是针对自身而言的。 ② 评价作用是指物流法具有判断、衡量他人行为是否合法或有 效的评价作用，是针对他人而言的。
（3）信息提供的要求越来越具体、强烈，甚至作为一种违约责任条件 来谈。 （4）仓储合同没有过错责任的规定。
企业外包合同的三个关键问题：
（1）结构和措辞 ：合同的执行标准及衡量标准要完善， 服务范围要 明确。合同中的字句，是不能模棱两可、随意而为的。例如中外运某 次在与某铝厂签订传真件发货协议时，对方提出要核对传真件发货通 知单中的“所有要素”准确无误，后来，通过耐心地沟通，客户改变 初衷，同意接受中外运主张的仅核对通知单栏目中的“文字内容”， 从“所有要素”到“文字内容”，虽只是四个字的变化，含义却相差 甚远。
物流服务商以完成全部服务为代价取得收取报酬的权利，而用户方享 受完善服务的权利是以支付费用为代价的
（3）是要式的合同:
所谓要式合同，是指根据法律要求必须具备一定形式或经过特定手续 的合同。要式合同既包括法律规定应采用的书面合同，也包括要求采 用鉴证或公证的合同，还包括法律要求必须经过有关国家机关审批的 合同。分单货物作业合同多是以口头合同的形式约定的，缺乏证明效 力。所以一般在业务中，口头对分单合同约定后，会有提单、客票、 收据等单据在合同当事人之间流通，形成对合同的证明。
（2）灵活性和严格性 ：将合同定为中间性的、可改进的方案，而非 最终方案的程度上，以便为今后几年留出调整、改进的余地。合同条 款要订好，要有保护措施，轻易不要订立那种没有除外责任、没有责 任限额的条款，轻易不要承担严格责任制条款，而要争取过失责任制 条款。
（3）系统性：物流商与客户签订合同是一种非常复杂的过程，签约前 应向有关专家咨询，甚至请他们参与谈判，分析企业生产、管理的特 殊性、特殊要求及特别需要注意的问题
• （2）直接具有操作性的物流法律法规层次较低Fra bibliotek法律效力不大。
• 我国直接具有操作性的物流法律法规多由中央各部委、地方制定颁布， 规范性不强，缺乏法律责任的制约作用，大多是一些条例、办法、规 定和通知等，其中不少内容还有悖国际惯例，在具体运用中缺乏操作 性，难以产生法律效力，多数只适合作为法庭审判的参照性依据，不 利于调整各物流主体之间的相互关系，缺乏对物流主体行为的制约作 用。
现代物流服务合同的双方均负有义务，享有权利。物流服务提供者负 有为需求者设计物流系统，并谨慎管理整个物流系统及负责其顺利运 营的义务，同时享有向需求者收取服务费的权利。反之，物流服务需 求者享有要求服务商设计物流系统，并谨慎管理整个物流系统及负责 其顺利运营的权利和支付服务费的义务。
（2）是有偿的合同:
10.1.2 我国物流法律现状
随着我国物流业的快速发展，物流法律法规的滞后与不完善凸现 出来，成为我国物流业发展比较混乱的原因之一。例如，由于对物流 企业的界定不明确，目前在工商部门注册的物流企业千差万别，没有 谁能说清楚中国目前到底有多少个物流企业。物流市场的无序，严重 影响着我国物流业的健康发展。因此，构建一个完善的物流法律法规 体系，规范物流发展中的无序现象，成为我国物流发展中面临的一个 迫切问题。
1、 根据立法机关的不同，我国现行物流法可作如下区分：
（1）法律： 由全国人大或人大常委会讨论通过而颁布实施的法律规范，法效力最 强。在由国家制定的现行法律之中，直接为物流或与物流有关而制定 的法律，有铁路法、海商法等。
（2）行政法规：
由国务院颁布，一般是某些法律的实施细则，主要针对某一种特定经 济活动制定，具有一定的规范性，但法律效力低于法律。涉及物流的 行政法规，有公路、水路、铁路、航空货物运输合同实施细则、海港 管理暂行条例、公路管理条例、航道管理条例，关于发展联合运输若 干问题的暂行规定、关于进一步发展国内集装箱运输的通知等。
• （4）有约束第三者的性质
• 物流服务合同的双方是服务商与服务需求方，而收货方有时并没有参 加合同签订，但服务商应向作为第三者的收货方交付货物，收货方可 直接取得合同规定的利益，并自动受合同的约束。
• 3、物流服务合同的法律适用
• 物流服务提供的是流程设计管理、运输仓储、加工承揽等一系列服务， 单纯的运输合同、仓储合同、委托合同不并完全适用物流服务。我国 目前的法律规定中，物流服务合同不属于任何一种有名合同，它属于 无名合同。
律地位；
• ②划定物流法律上的权利、义务或职权、职责的范围；
• ③保护以上所确认的法律地位以及所划定的权利义务关系或职权职责 关系；管理、调节和监督物流法律关系和活动。
• 3、我国物流法律法规存在的问题
• 我国现有各类物流法律法规的制定，基本上已能维护目前物流业的经 济秩序，但仍不能满足物流业飞速发展的需要，还存在着一些问题， 主要是 ：
• （3）及时修订或废止不适合现在经济形势的法律法规。
• 随着现代物流的发展，物流已从传统的运输、仓储等主要功能环节向 物流系统化方向发展，追求物流的综合治理和物流系统的整体经济效 益。如何用系统化思想和现代综合物流理念建立高度系统化的物流法 律法规体系，促进我国物流以最佳的结构、最好的配合，充分发挥其 系统功能和效率是物流立法中的重要课题。特别是要适应经济形式与 国际惯例接轨，其系统化程度无论从深度和广度上都具有了更高的要 求。为此，必须建立起政府相关部门之间的协调机制，由相关政府部 门组成物流法律法规建设委员会，专门负责研究、修订或废止不适合 现在经济形势的法律法规。