案例分析

1.朱某与甲、乙两人商议合伙开办一小食品加工厂，三人商定各出资2万元，订立了书面协议。在准备生产过程中，发现资金仍然不够，朱某于是动员胞弟朱丙支持他们2万元。朱丙表示出资可以，但要参加合伙的盈余分配。经朱某与甲乙两合伙人商议，对朱丙参加盈余分配表示同意，但约定朱丙不得参与合伙的经营活动，正式写下书面协议。小食品加工厂成立1年后，朱丙了解到该厂经营情况不景气，就以父亲生病缺钱为由，要求抽回他的2万元。朱某不答应。某日，朱某外出，朱丙遂找到甲、乙两位合伙人，以同样理由要求还钱，并声称朱某已经同意，碍于朱某与朱丙的关系，两合伙人便将该小食品加工厂当时仅有的12000元现金交给了朱丙。朱某回来后对此表示十分不满。又过了半年，朱某告知朱丙，小食品加工厂现已累计亏损32000元，小食品加工场的债权人正在追讨债务。朱丙的8 000元应当用来还债，不予归还。1、朱某找其胞弟朱丙支持他们时，该合伙企业是否已经成立？2、朱丙的出资行为能否视为新加入合伙企业？3、对朱丙抽走12000元的行为应如何认定？他是否有权再要求抽回剩下的8000元？4、朱丙对小食品加工厂的债务承担什么责任？为什么？

答：1、朱某找其胞弟朱丙支持他们时，该合伙企业已经成立。

朱某三人已经商定各出资2万元，并且订立了书面协议，合伙企业已经具备了成立的条件。当然，还要进行登记。

2、朱丙的出资行为可以视为新加入合伙企业。

根据规定：“新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。”

他们有书目协议，朱丙参加盈余分配，不参与合伙的经营活动，可以认为是新人入伙。同时，有关约定也不违反法律规定。

根据规定：“各合伙人对执行合伙企业事务享有同等的权利，可以由全体合伙人共同执行合伙企业事务，也可以由合伙协议约定或者全体合伙人决定，委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务。执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业。”

根据规定：“依照前条规定委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务的，其他合伙人不再执行合伙企业事务。不参加执行事务的合伙人有权监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙企业事务的情况。”

3、朱丙抽走12000元的行为违法。他无权再要求抽回剩下的8000元。

根据规定：“合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。合伙企业的财产由全体合伙人依照本法共同管理和使用。”

根据规定：“合伙企业进行清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产，但本法另有规定的除外。”

合伙企业的财产，是共有财产的性质，个别共有人不能任意处置。

同时，根据规定：“合伙协议约定合伙企业的经营期限的，有下列情形之一时，合伙人可以退伙：（一）合伙协议约定的退伙事由出现；（二）经全体合伙人同意退伙；（三）发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由；（四）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。”意思是，在合伙协议有约定经营期限的情况下，合伙人未经其他合伙人一致同意，不得以单方通知退伙。

4、朱丙对小食品加工厂的债务承担连带责任责任。

朱丙是合伙人，应该对小食品加工厂的债务承担连带责任责任。根据规定：“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。”

2. 三义和是一家合伙企业，合伙人黎明因家人住院，急需一笔钱，向他人借款，并为此与债权人约定，以其在合伙企业中的出资份额作为质押。事后，黎明还征求了其他合伙人的意见。合伙人张芝仲认为：“合伙出资份额是合伙企业的财产，是大家的财产，为个人借款抵押不妥，该质押约定当然无效。”合伙人李亚平认为：“我信任借款人，同意这项质押约定。”合伙人康迎建认为：“既然有合伙人不同意，这项质押就不能生效。”合伙人朱鹤翔认为：“既然如此，甲可以退伙，但必须对合伙企业以往的债务承担连带责任。”由于意见不一致，他们请来新世纪律师事务所的律师张立权咨询。【问】如果你是律师，应该如何回答？

1、该抵押无效。

2、造成损失承担赔偿责任。

3、退伙对合伙企业以往的债务承担连带责任。根据规定：“合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。

未经其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，其行为无效，或者作为退伙处理；由此给其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。”

3. 李某与郝某于各出资5万，设立了福顺昌挂面厂。挂面厂建好后，经营状况相当好，每月利润有2万元。郝某见有利可图，又与刘某各出资15万元，兴建了瑞芙祥挂面厂，该厂与永兴厂相距一条街。由于瑞芙祥挂面厂规模大，流水线生产，成本很低，不久就占领了大部分当地市场份额，福顺昌挂面厂几乎处于半停产状态，给李某造成了极大的损失，而纪某却从瑞芙祥挂面厂获得了丰厚的利润。李某与郝某交涉未果。1、纪某的做法合法吗？违反了合伙企业法的什么规定？2、对此，依合伙企业法应该任何处理？3、李某该怎么办？

1、违反竞业禁止规定。

根据规定：“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。”这是法律为保护合伙人的合法权益而作出的禁止性规定，法律上称之为竞业禁止。

纪某在与李某合伙设立面粉厂后，为获取更大的利润，又与他人合伙设立另一家规模更大的面粉厂，其行为已违反了上述法律规定，侵犯了李某的合法权益。

2、承担赔偿责任。

根据规定：“合伙人违反本法第三十条的规定，从事与本合伙企业相竞争的业务或者与本合伙企业进行交易，给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。”

3、李某可以与其协商解决，也可在收集相关证据后直接向人民法院起诉。

4. 康乐民与农效忠签约合伙经营金房子工艺品商店。合同规定：康乐民出资15万元。农效忠出资10万元。利润按6：4分成。营业期5年。后，金房子工艺品商店与远洋培训中心签订了一份购销合同合同价款为5万元。签约后，远洋培训中将货款汇入金房子工艺品商店账户。金房子工艺品商店即不能供货，又借口不予退款。金房子工艺品商店暂时停业。远洋培训中心要求康乐民退款5万元，遭到拒绝。远洋培训中心又要求农效忠退款5万元，也遭到拒绝。远洋培训中心又要求农效忠与康乐民各退款2.5万元，也遭到拒绝。遂起诉于法院。问：1、远洋培训中心要求康乐民退款5万元，要求农效忠退款5万元，要求农效忠与康乐民各退款2.5万元，那种要求符合法律规定？2、金房子工艺品商店、康乐民、农效忠如何承担债务责任？为什么？3、金房子工艺品商店属于哪种合伙？

1、远洋培训中心可以选择其中任何一种方式，要求退款。

根据规定：“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。”

2、本案中，先以合伙企业金房子工艺品商店的财产清偿，如果合伙企业财产不足清偿时，由合伙人以其个人财产进行清偿。康乐民、农效忠承担无限连带清偿责任。偿还完外债以后，2人再根据内部出资比例分担。

第一，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。这里包含四条重要规则：（1）清偿标的，必须是到期债务。（2）清偿顺序，必须是先以合伙企业的财产清偿，只有当合伙企业财产不足清偿时，才由合伙人以其个人财产进行清偿。（3）合伙人的所有可执行财产，均可用于清偿。（4）债权人可以向合伙人中的任何一人或数人请求清偿全部债务。

第二，以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不足的部分，由各合伙人依照《中华人民共和国合伙企业法》第32条第1款规定的比例，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任。

合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。应当具备以下条件：（1）须追偿人已经实际承担连带责任，并且其清偿数额超过了他应当承担的数额；（2）须被追偿人未实际承担或者未足额承担其应当承担的数额；（3）追偿的数额不得超过追偿人超额清偿部分的数额和被追偿人未足清偿部分的数额。

3、金房子工艺品商店属于普通合伙。

普通合伙就是全体合伙人共同出资、共同经营、共享利润和共负亏损，全体合伙人对合伙债务承担无限责任的合伙。我国《中华人民共和国民法通则》规定的个人合伙和《合伙企业法》规定的合伙企业，都属于普通合伙。

5. 张德权欲加入他人的合伙企业。但是，原合伙人的态度和表示态度的方式不一样：

1、李小平对此未置可否；

2、贾军山出国未归，但是在电话中表示同意；

3、刘名援口头表示同意，但是未签订书面协议；

4、霍光来在入伙协议书上签了字；

5、霍光来依据单国强从国外发回的委托传真，代为在该协议书上签字。

6、入伙之事一直不能定下来，张德权想找他们再做一下工作。【请问】你认为，从法律上看，还要再做谁的工作，张德权才能被认为已成为新合伙人？为什么？

霍光来和单国强的态度明确，并已经在书面协议上签字。单国强有正式书面委托，霍光来代为签字。所以还要再做其他几个人的工作。根据规定：”新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。

订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。”

李小平对此未置可否，没有明确同意。贾军山出国未归，仅仅在电话中表示同意，没有书面表示同意。刘名援口头表示同意，也没有签订书面协议。在没有取得全体合伙人书面同意以前，张德权不能被认为已成为新合伙人。

所总之，新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。

6. 中国进入WTO后，给中小企业创造了许多机会。甲、乙、丙、丁计划成立一个合伙企业。他们在草拟合伙协议时，甲说出资为现金12万元，并参与日常工作，按劳务作价5000元；乙出资为现金30万元，由于手中现金紧张，声明其中50%，即15万元，在合伙企业成立半年后才能缴付，并且他不同意甲参与日常工作以及按劳务作价5000元；丙出资汽车一辆，不办理过户，仅以使用权出资，作价9万元；丁提供经营场所，以2所房屋的使用权出资，作价10万元。约定经营期3年。

合伙企业于2007年4月1日成立，并且经营顺利。

半年以后，丙在为合伙企业运货的归途中翻车，车毁人亡。其子要求赔偿汽车价款25万元，并代替其父成为合伙人。甲、乙、丁仅仅