杨帆老师课件第五章 国际投资法

性质？
有关特许权协议性质的争议？
观点一：国际条约，国际法调整 观点二：行政契约，国内行政法和合同 法调整 观点三：商事契约，国内合同法和民法 调整
专题二、海外投资保证制度
美国1948年创立，现有11个发达 国家和2个发展中国家（韩、印） 有此项制度 形成美、日、德三种模式
海外投资保险制度的内容（特点）
3、中心管辖的条件 （1）主体方面： 受理的争端限于一缔约国政府（东道国） 与另一缔约国国民（外国投资者）的争端； 但是，在争端双方均同意的情况下，也受 理东道国和受外国投资者控制的东道国法 人之间的争端
例：
美国投资者
100%
中国政府
外商独资企业
（2）争端性质方面： 受理的争端必须是直接因国际投资而 引起的法律争端 （3）主观条件方面： 争端双方出具同意中心管辖的书面文 件
代位求偿的依据不同 前提是投资者用尽当地救济
日德：外交保护 美国：条约规定
三、《多边投资担保机构公约》 （MIGA）汉城公约
1、背景：输出国海外投资保险制度的成功运作、 世界银行的构想（弥补海外投资保险制度的不足） 和投票权的解决 177基本票+1股一票 会员国：21个发达国家，认购约6万；127个发展 中国家，认购约4万股 21×177+60，000≈ 127 ×177+40，000
2、公约基本情况： 截止2002年，155个成员国 中国为其创始缔约国 认购3，138，折合33，953，160 美元，占全部认缴股份的 3.358%，在所有成员国中居第 六位
3、多边投资担保机制的内容 与海外投资保险制度的内容基本一致 但综合了美、日、德三种模式的做法 注意：只承保向发展中会员国的投资 4、多边投资担保机制的优越性 赋予每个会员国以双重身份，避免了风险发生的 可能性，更好地维护国际投资的安全,同时也使 该机制能够成功运作。 承保人和责任人 制造风险弊大于利
国际金融法
（二）国际投资法律体系
1、各国外资法 因资本流向不同因此调整外资法律的侧重点不同 2、双边投资条约 3、区域性多边投资公约 区域经济一体化集团的投资法制（各有特点） 4、国际投资性公约 仅调整国际直接投资三个方面的问题
国际投资性公约
（1）《与贸易有关的投资措施协定》 （TRIMS），1995年生效，2001年对我国生效 （2）《多边投资担保机构公约》（汉城公约或 MIGA），1988年生效，我国为创始会员国
（1）承保机构： 为政府专门机构（德、日）或国家控股的 专业保险公司（美为海外私人投资公司） （2）承保险别：政治风险 四种：外汇禁兑险、征收征用险、战争内 乱险、政府违约险
（3）合格投资者： 要求投资者和保险机构所在国有密切 的关系 日、德：国籍 美国：控股比例 （合格投资者必须是其资产至少51% 为美国人所有的美国公司或其资产至 少95%为美国人所有的外国公司）
2、公约的基本情况： 1965年在世界银行的主持下通过，1966年生效 中国于1990年2月9日签署该公约，1993年2月6日 对我国生效 中心内容： 成立“解决投资争端国际中心”（ICSID），以 调解或仲裁的方式，专门解决私人投资者和东道 国之间的投资争端
ICSID类仲裁机构 名册：调解员名册&仲裁员名册（缔约国推荐）
4.险别（承保的政治风险扩大） 货币汇率险
承保东道国采取任何措施使投资者无法将相关投资收益汇兑或汇出
征收或类似措施险
承保东道国采取任何措施使投资者对其投资的所有权（征收）或控制权 （征用）被剥夺，或使其投资中产生的效益被剥夺
战争内乱险
承保影响投资项目的战争或内乱而导致的风险，并不以东道国是否是战争 一方或战争是否发生在东道国领土内为前提
第五章
国际投资法
一、国际投资和国际投资法
（一）国际投资 1、概念：以营利为目的的资本跨国流动。 2、类型：直接投资和间接投资 （以投资者对投资对象是否有经营管理 和控制权为标准）
国际投资法
（1）直接投资的主要方式： 设立新企业 （建立三资企业和BOT等合作开发形式） 并购东道国现有企业 （新设合并、吸收合并和收购） （2）间接投资的方式： 贷款、证券（债券和股票）投资、融资租赁
同意： 争端发生后双方专门就此争端提交中心管辖的事后同意 双边条约中的约定（可约定中心有限或全面管辖） 东道国国内法的规定 其他国解释同意
ICSID扩大解释
（4）仲裁后果 （5）仲裁特点：强制性&终局性
仲裁的撤销： （仲裁裁决公布45日内提出申请，由专门委员会审查以下五种情形） 仲裁庭组成不当 仲裁庭越权 仲裁员受贿 严重违反仲裁规则 裁决未说明所依据的理由
政府违约险
四、《与贸易有关的投资措施协定》 （TRIMS）
货物贸易
禁止成员方采用违反 《GATT1994》第3条（国民待 遇原则）和第11条（一般性取消 数量限制原则）的投资措施
具体包括： （1）当地成分要求：要求外国投资 企业必须购用一定数量的东道国产 品作为其生产投入
修改原《合资法》中的“尽先当地购买”
原《中外合资经营企业法实施条例》第 57条规定：“合营企业所需的机器设备、 原材料、燃料、配套件、运输工具和办 公用品等（以下简称物资），有权自行 决定在中国购买或向国外购买，但在同 等条件下，应尽先在中国购买” 现修改为（第51条）：“合营企业所需 的机器设备、原材料、燃料、配套件、 运输工具和办公用品等（以下简称物 资），有权自行决定在中国购买或者向 国外购买。”
（3）国家与他国国民之间
传统的争端解决方式： 投资者母国外交保护（政治行为） 上升为两国之间的争端 外国投资者申请仲裁（仲裁裁决执行时有可能遭到国家主权豁免） 外国投资者寻求东道国救济
1.产生背景：此类争端传统解决方式的不 足 (1)投资者母国的外交保护 (2)上升为两国争端由国际法院管辖 (3)外国投资者申请仲裁 (4)外国投资者寻求东道国救济
跨国投资中转嫁政治风险
（3）《解决国家和他国国民间投资争端公约》 （华盛顿公约或ICSID），1965年签署，我国 1993年正式加入
只调整公法主体的国家和私法主体的投资者之间的争端
二、各国外资法
输入国（发展中）
利润汇出 争端解决 输入优惠 慎重国有化
侧重鼓励、保护 和管制资本输入
项目审批、合同管理、行为管制
（4）合格投资：新项目的股权投资 （排除并购和合作） （5）合格东道国 ：日、德无要求（主体为政府部门） 美国：必须是与美国有双边投资保证协定的 发展中国家
双边投资保证协定核心： 要求条约对方国家承认美国私人海外投资公司的代位求偿全
（6）保险金额（90%）、保险期限（15—20年） 和保险费(日本0.55%—1.5%美国） 因保险机构性质不同 （7）索赔和代位求偿
（2）贸易平衡要求：将外国投资企 业的进口限定在该企业出口量或出 口值的一定比例内 （3）进口用汇限制 （4）国内销售要求
五、 《解决国家和他国国民间 投资争端公约》（ICSID）
争端类型： （1）私法主体之间
协商、调解、仲裁、诉讼
百度文库 （2）国家之间
国际公法（争端国之间满足“自愿”，国际法院方有管辖权）
输出国（发达）
侧重鼓励、保护输出
保护 优惠 海外投资保 证制度
专题一、国际BOT合作方式
（1） BOT的含义：是英文建设 （Build）——运营（Operate）——移 交(Transfer)的缩写 是指政府通过合同授予私营企业一定期 限的特许经营权，许可其融资和建设特 定的公共基础设施，并准许其进行经营 管理和商业利用，特许期届满时将基础 设施无偿移交给政府 特许权协议