中国传统法律文化第一章

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3.礼的作用 ⑴保护统治阶级利益，调整人们之间的社会关 系与法律关系，维护严格的宗法等级秩序。 礼，经国家，定社稷，序民人，利后嗣者也。 ——《左传· 隐公十一年》 ⑵预防犯罪。 夫礼，禁乱之所由生，犹坊止水之所自来 也。故以旧坊为无所用而坏之者，必有水败。 ——《礼记· 经解》
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三.关于“刑”。
1. “刑始于兵”、“兵狱同制”
在刑的起源上，长期流传着刑“始于 兵”、“师出以律”、“兵狱同制”等说 法。它表明中国古代法律最初起源于战争 中的某些需要，最早的法脱胎于军事活动 中产生的军法。
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2.“刑”的含义及其演变
“刑”的本义：征伐、杀戮； “刑”的引申义：残害肢体的肉刑，泛指 刑罚。
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2.“礼”的内容 旨在维护“宗法等级名分”的一系列精神 原则和言行规范的总称。 精神原则：“亲亲”、“尊尊” 礼者，贵贱有等，长幼有差，贫富轻 重皆有称也。 ——《礼记》
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亲亲 亲亲故尊祖，尊祖故敬宗，敬宗故收族， 收族故宗庙严，宗庙严故重社稷，重社稷 故爱百姓，爱百姓故刑罚中，刑罚中故庶 民安。 ——《礼记· 大传》
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二.法律的内容来自于哪里？
“国之大事，在祀与戎。”——《左传》 具体而言，一是古代部落的祭祀；二是战 争，即所谓的“刑起于兵”。 中国古代法律起源于两条途径，即“祀” 与“戎”，也就是祭祀的规则“礼”和战 争中的军法“刑”。
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三.中国古代法律文明起源的特点
1. 中国古代法律的起源与发展，主要通过刑 始于兵和礼源于祭祀两条基本途径完成， 始终贯穿着礼刑并用原则。 2. 家国一体，法律具有家族主义特色。 3. 刑事法律发达，民事法律相对滞后。 4. 部落首领的权威在向国家过渡的过程中日 益加强，法律沦为专制统治的工具。
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另一方面，无论战时或战后，都需要对敌 人、俘虏及其他违法犯罪行为进行处理； 故军事首长便成为最初的法官或狱官，某 些军法也就是成为惩治违法行为的刑罚与 刑法。此即刑“始于兵”、“兵狱同制”。 当然，战争与刑罚的产生，归根结底渊源 于社会经济因素。所谓刑“始于兵”，不 过是说明军事活动是刑与法起源的一种直 接途径。
第一章 中国传统法律文化的 起源
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本章知识点
一.中国最早的法律何时产生？ 二.法律的内容来自于哪里？ 三.中国古代法律文明起源的特点 四.关于“刑”。 五.关于“礼”。
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一.中国最早的法律何时产生？
1、法律起源和发展的共同规律 人类法律的形成都经由“习惯”到“习 惯法”再到“法律”的“三步曲”。 法律文化的起源和发展也大抵经历这一 规律。 这是一个漫长的历史过程。
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劓刑
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“宫”，即“丈夫割其 势，女子闭于宫”， 就是阉割男子生殖器、 破坏女子生殖机能的 一种肉刑。宫刑又称 腐刑、阴刑和椓刑。
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墨刑（黥刑）
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九侯被醢、比干被剖案
纣王无道，民怨沸腾，诸侯反叛。商纣因 此发明了一种炮烙酷刑。西伯姬昌、九侯、 鄂侯为三公。九侯将其女献给纣王，但此女 不喜欢商纣淫乱，纣王杀了九侯的女儿，并 对九侯施以醢刑。西伯姬昌叹息这件事被人 告发，纣王把他囚禁在羑里，后来被解救。 西伯势力渐大，纣王大臣劝谏，纣王说“我 生不有命在天乎！”，完全听不进去。后来 比干强劝，却被施以剖心之刑。
4.礼与刑的关系辨析 礼和刑都是奴隶制法律体系的重要组成部 分。 相同之处： ①本质是相同的：对人们行为的态度相同 “礼之所去，刑之所取，出礼则入刑”。 ②两者相互依存，缺一不可。
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不同之处 ①作用不同： “礼者禁于将然之前，而法者禁于 已然之后。”
——(西汉)贾谊
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②适用原则不同： “礼不下庶人”：礼主要调整贵族的活动； 不同阶层的人适用不同的礼。 “刑不上大夫”：刑主要对付平民百姓的； 不同等级的人同罪异罚。
由于中国特殊的地理环境，古代的中国 人一开始就非常重视农业，实行“以农为 本”，“重农抑商”的政策，从而造成以 农业为基础的自给自足的自然经济的稳步 发展，商品经济发展落后。
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4.部落首领的权威在向国家过渡的过程中 日益加强，法律沦为专制统治的工具。
中国的早期诸部族是在不断大规模战争 后才逐步走向融合的，在这种大规模战争 中，由于军事行动的特殊需要，权力得以 集中在部落首领之手。国家权力由于军事 征伐而得以巩固。这种经过军事途径而形 成的国家权力，必然是一种君主专制的权 力，在这种君权专制的权力中，法律只能 是维护专制权力的工具。
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1.中国古代法律的起源与发展，主要通过 刑始于兵和礼源于祭祀两条基本途径完成， 始终贯穿着礼刑并用原则。
以各级宗主及大小贵族所代表的上层统治者， 一方面制定大量系统详备的宗法礼仪制度，运 用德礼教化发挥其调整社会关系的“礼法”职 能；另一方面，又以对法律进行专擅垄断的秘 密操作手段，通过施用严刑峻法行使其镇压职 能，辅助“礼法”顺利贯彻实施。这就影响了 法律制度所应具备的客观公正性质与价值公平 原则，使中国古代法制文明具有“礼治”、 “德治”、“人治”特色。
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4.中国古代早期刑罚极其残酷
中国古代的早期刑罚是极其残酷的，它以 摧残人的肢体或功能为主要内容。据《国 语· 鲁语》所载，自黄帝时代以来，即开始 形成了“大刑用甲兵，其次用斧钺，中刑 用刀锯，其次用钻凿，薄刑用鞭扑”的五 刑制度。《尚书· 吕刑》也叙述了蚩尤时代 苗民创制五刑的过程：“苗民弗用灵，制 以刑，惟作五虐之刑曰法。杀戮无辜，爰 始淫为劓、刵、椓、黥”。
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3.“刑始于兵”的原因
最早的法兼有军法与刑罚双重涵义，最 初的法官、狱官也兼掌军事和司法两种职 能。当时之所之如此，首先是由于军事活 动是一种需要高度组织纪律，严格行为规 范和统一行动规则的集体行为；当战争规 模日益扩大时，就需要制定军法协调兵员 行动。此即“师出以律”，此类军法亦即 最早的法律。
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四.关于“礼”。
1.“礼”字的词源 “礼”从字面上讲，指的是一种器具。后 引申为一种礼节仪式； 来源于求神祈福的祭祀活动； “礼，履也，所以事神致福也，从示，从 豐。” ———《说文解字》
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在祭礼活动中，产生了一定的礼节仪式。 这些礼节仪式不断积累，并扩大到人们社 会生活中，成为规范人们行为的原始习俗。 起初，人们完全是凭借着发自内心的虔诚 自觉遵守的。但后来国家产生以后，统治 者为了自己的利益或统治，将这些原始习 俗加以改造，并赋予其神秘性与强制力， “礼”便成为维护奴隶主贵族等级统治的 习惯法。
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2.家国一体，法律具有家族主义特色。
中国古代社会，以农业为主，安土重迁 的客观需要使宗族成为政治结构的主要单 位。夏朝是在原有的部落基础上建立起来 的。但是，由于刚刚跨入奴隶社会，以血 缘为纽带的氏族没有完全解体，在国家形 成之后，进一步加强这种血缘纽带。
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3.刑事法律发达，民事法律相对滞后。
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2、中国传统法律文化的起源 中国法律的起源，具有与其他国家共同 的特征，但由于中华民族赖以生存和发展 的具体环境有其特点，历史传统和生活方 式也与其他民族不尽相同，因而其法律形 成的途径也有自身的特点。
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夏商周是中华民族由原始野蛮社会进入文 明以后所经历的著名的“三代”。 公元前21世纪左右，夏禹将王位传给其子 夏启，标志着中华民族最初的国家形态— —夏朝的建立，它是中国历史上最早的国 家。 学界通说认为，中国最早的法律伴随着国 家的产生而产生，中国古代法律制度确立 始于夏朝。中华法制文明也随之以较为确 定的形态出现在历史舞台上。