6第六章违约救济

注意的问题
– CISG 第 71 条（ 3 ）：中止履行义务的一方必须立即 通知另一方当事人，如经另一方当事人对履行合同
义务提供充分保证，则他必须继续履行义务。
实际违约与预期违约的区别：
预期违约发生在合同规定的履行期限之前，而实际违约 发生在合同规定的履行期限之后。 预期违约是将来违约的可能性，而实际违约是已发生的 违约事实。
B公司在答辩中称：造成如此损失的责任并不完全 在己一方，理由是（1）A公司只开出了第一期和 第二期货物的信用证，使B公司无法履行第三批货 物的交付义务；（2）B公司已将欲交付的货物备 好，但由于A公司取消了其与B公司签订的另一买 卖热轧卷板的合同，造成了B公司的重大损失，因 此，B公司决定不交付羊毛。 问题 1、B公司的上述主张是否成立？ 2、本案的责任应如何确认？
不能单独用于双方当事人在订立合同时所设想的目的。（解除全部合同）
IV. 不可抗力
– 公约第79条
• 甲公司与乙公司订立一份国际货物买卖合同，分三批履行， 其中第二批出现了质量问题。请问依1980年《联合国国际 货物销售合同公约》的规定，下列哪一选项是正确的？ • A．只要第二批货物的质量问题构成根本违约，买方即可 宣告合同对该批货物无效 • B．只要第二批货物的质量问题构成根本违约，买方即可 宣告合同对已交付或今后交付的各批货物无效 • C．如第二批货物的质量问题构成一般违约，买方可宣告 合同对该批货物无效 • D．如第二批货物的质量问题构成根本违约，买方仅可宣 告合同对该批货物和今后交付的货物无效
根本违约成立的条件： 客观条件 主观条件：违约人能够预见后果 违约人不能遇见后果+第三人不能遇见后果， 不构成 根本违约
第三人的条件： 同等资格 通情达理 处于违约人相同情况中
法律后果：宣告合同无效
非根本性违约
一方违约的效果没有达到根本违约程度。
表现：不按约定的地点、方式交货、货物瑕疵，等 一般违约情况下不能单方宣告合同无效 补救措施：实际履行、减少价金
关于先期违约
预期违约的条件：
– 第71条（1）如果订立合同后，另一方当事人由于下列 原因显然将不履行其大部分重要义务，一方当事人可 以中止履行义务：（a）他履行义务的能力或他的信用 有严重缺陷；或（b）他在准备履行合同或履行合同中 的行为。
预期违约的救济措施
– 中止履行 – 解除合同。CISG第七十二条 （１）如果在履行合同日期之前，明显看出一方 当事人将根本违反合同，另一方当事人可以宣告合同 无效。
II. 预期根本违约
第72条 (1)如果在履行合同日期之前，明显看出一方当事人将根本违反 合同，另一方当事人可以宣告合同无效。
III.分批交货下的根本违约
第73条 (1)对于分批交付货物的合同，如果一方当事人不履行对任何一批货物的
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义务，对该批货物构成根本违反合同，则另一方当事人可以宣告合同对该批
货物无效。（解除违约部分） (2)如果一方当事人不履行对任何一批货物的义务，使另一方当事人有充 分理由断定对今后各批货物将会发生根本违反合同，该另一方当事人可以在 一段合理时间内宣告合同今后无效。（解除未违约部分） (3)买方宣告合同对任何一批货物的交付为无效时，可以同时宣告合同 对已交付的或今后交付的各批货物均为无效，如果各批货物是互相依存的，
３、解除合同（宣告合同无效）
什么情况下有权宣告合同无效？ I. 在一方的违约已构成根本违约或者在所给予的宽限期内 不履行或者声明不在宽限期内履行时，另一方则可以宣 布解除合同。
– 第四十九条 （1） 买方在以下情况下可以宣告合同无效：（a）卖 方不履行其在合同或本公约中的任何义务，等于根本违反合同；或 （b）如果发生不交货的情况，卖方不在买方按照第四十七条第(1) 款规定的额外时间内交付货物，或卖方声明他将不在所规定的时间 内交付货物。 – 第六十四条 卖方在以下情况下可以宣告解除合同：（１）买方不 履行其在合同或《公约》中的任何义务构成根本违反合同；（２） 买方不在卖方规定的额外时间内履行支付价款的义务或收取货物， 或买方声明将不在所规定的额外时间内履行其义务。
• （A）
案例：
1、中国甲方向国外出售大米，合同规定，从2月份开始， 每月 1000 吨，分 10 批交货。中国卖方从 2 月份开始交货， 但第 5 批大米品质发霉，不适合人类食用，买方以此为由， 宣告以后各批均撤销。双方因此发生了争议。
2．一份出售成套设备的买卖合同，合同规定分5批交货， 但第 3 批货物品质有严重的质量缺陷，达不到合同规定的 指标。买方因此拒收货物，并宣称全部合同无效。买卖双 方发生争议。
分析
本案涉及预期违反合同问题 《公约》第71条规定：如果订立合同后，另一方当事人由 于下列原因显然将不履行其大部分义务，一方当事人可以 中止履行义务（1）他履行义务的能力或他的信用有严重 缺陷；（2）他在准备履行合同或履行合同中的行为。
中止履行义务的一方必须立即通知另一方当事人，如经另 一方当事人对履行合同义务提供充分保证，则他必须继续 履行义务。
预期违约下，对方当事人补救措施只能是中止履行合同， 预期根本违约下，才能宣告合同无效；实际违约下对方所 采取的补救措施是除中止履行合同以外的其他补救措施， 可见，两种违约下所采取的措施是不同的。
一份精密仪器配件买卖合同：买方按照配件制造进度预付货 款。买方非常关心配件质量，一旦质量有问题，买方将有重 大损失。合同签订后，据可靠消息，卖方供应配件质量不稳 定，于是买方通知卖方中止预付货款。卖方立即提出书面保 证，并由银行提供担保，要求买方预付货款，遭到买方拒绝， 为此双方发生了争议。
与此同时，A公司与C公司之间签订的买卖合同的交 货期限将至，但由于B公司不交货，A公司不得不同 意C公司以USD6kg CIF HONG KONG，从其他客户手中 买进5万公斤的羊毛，其差价损失则由A公司承担。 据此，A公司转而向B公司追偿差价损失，但由于双 方协商未果，A公司遂向中国国际经济贸易仲裁委员 会申请仲裁，要求B公司承担不履行合同交货义务的 责任，赔偿差价及利息损失。
本案中，合同规定卖方应在4月、5月和6月交货，买方按 期开出了前两批的信用证，但卖方却以羊毛价格大涨、市 场没有货源为由没有履行前两批的交货义务，同时又要求 提高合同价格，否则无法交货。这时卖方已构成预期违反 合同，买方有权拒绝卖方的提价要求，并在卖方作出履行 合同充分保证之前不再按期开出第三批货物的信用证。
2.实际违约与预期违约：违约的事实是否发生
预期违约： 先期违约，在合同约定的履行期到来之前，当事人一方明 确表示或以自己的行为表明将不履行合同的主要义务的一 种违约形式。 实际违约 在合同规定的履行期限届满时，一方当事人不履行合同 或不能履行合同的行为已给另方当事人造成的实际损失， 构成实际违约。
案例分析
1992年10月24日，中国大陆A公司（买方）与香港 B公司（卖方）签订了一份国际货物买卖合同。合 同规定：由卖方向买方出售5万公斤羊毛，货物单 价为USD4.10/kg FOB HONG KONG,货物总值20.5万 美元，分三批交货，即于1993年4月交1万公斤、5 月交2万公斤、6月交2万公斤，付款条件为信用证 支付方式。合同适用法律为《公约》。 合同签订后，A公司便根据该合同的内容与国内的 C公司签订了一份买卖合同，将5万公斤羊毛转卖给 C公司。
A公司于1993年3月6日和4月10日分别开出1万公斤和2 万公斤羊毛的信用证。但由于合同签订后不久，国际 市场上羊毛价格大涨，B公司始终没有交货。此间A公 司曾多次通过传真和电话要求B公司交货，B公司则回 称市场上没有货源，难以交货。
B公司同时又提出：如果按原合同价格交货，公司没 有足够的资金备货，希望能将货物单价提高到 USD7/kg CIF HONG KONG,否则无货可交。A公司回电 表示，B公司按合同规定交付货物是其应履行的合同 义务，因此不同意变更合同的价格条款，并指出如果 B公司不交货，则不再按期开出第三批货物的信用证。
结论：卖方应承担违约责任
二、买卖双方都可采取的救济措施
1.实际履行
– 要求违约方继续依据合同的约定而履行自己的义务的一种 补救方式。
– 两大法系及公约对实际履行的态度
• 大陆法：实际履行优先，金钱会替代或变更履约的目的 • 英美法：损害赔偿是首要救济，实际履行是例外的、自由裁 量的救济。能赔就赔，能用钱赔就用钱赔，只有不可替代才 用实际履行，如艺术品、珍惜物等。 • 公约第二十八条 如果按照本公约的规定，一方当事人有权要求另一方当事人履 行某一义务，法院没有义务做出判决，要求具体履行此一义务， 除非法院依照其本身的法律对不属本公约范围的类似销售合同 愿意这样做。
实践中，较少用，因为监督或者强制困难；市场变化时实际 履行可能对受害人不利，实际履行的风险（破产及法院的判 决等）
２、给违约方一段合理额外履约期限
买方或卖方可以规定一段合理时限的额外时间，让 违约的对方当事人履行其义务。 是否一定给予宽限期 大陆法中的“催告”制度，只有在受到催告后，才 可以请求解除合同或者赔偿 英美法：无此规定，合同已给予履约期，无需催告。 公约第47，63条
包括了以下四层意思：
1、首先明确肯定了当事人有权要求另一方实际履行合同的义务。 2、考虑到两大法系对实际履行的分歧，《公约》又规定法院没 有义务按照当事人的要求判决实际履行，即把是否判决实际履行 的决定权留给各国法院。（关于实际履行的最大特点） 3、法院是否判决实际履行，取决于法院本国法的规定，即依照 法院所属国的法律，在国内的类似的合同有权做出实际履行的判 决的，对适用于该《公约》的合同也可以做出实际履行的判决。 如英美法系国家，可能就不适用。 4、要求法院判决实际履行的一方，不得采取与要求实际履行相 抵触的救济方法。
第六章
国际货物买卖合同中的 违约类型和补救措施
一、违约分类
1.根本违约与非根本违约
– CISG第25条： 一方当事人违反合同的结果，如使另一 方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同规 定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反 合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处 于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。（抽象， 不易实施，属于基础性条款） – 认定标准：条款主义和结果主义 – 英国法：条款主义向结果主义过渡。早期是违反要件 （合同主要条款）和违反担保；现在也考虑违约造成的 后果 – 美国法：重大违约和轻微违约，结果主义 – 公约是结果主义
第四十七条 （１）买方可以规定一段合理时限的额外时间，让卖方履行 其义务。 （２）除非买方收到卖方的通知，声称他将不在所规定的时 间内履行义务，买方在这段时间内不得对违反合同采取任何补 救办法。但是，买方并不因此丧失他对迟延履行义务可能享有 的要求损害赔偿的任何权利。 第六十三条 （１）卖方可以规定一段合理时限的额外时间，让买方履行 义务。 （２）除非卖方收到买方的通知，声称他将不在所规定的时 间内履行义务，卖方不得在这段时间内对违反合同采取任何补 救办法。但是，卖方并不因此丧失他对迟延履行义务可能享有 的要求损害赔偿的任何权利。
在卖方没有履行分批交货合同中第一批交货义 务时买方解除合同案


1995年1月10日，美国A公司与被申请人B（中国公司） 签订了一份稀土复合物销售合同，由被申请人向A公司提 供85吨混合稀土金属。 合同约定价格条款为每吨5300美元CIF美国巴尔的摩港； 货物分别于1995年3月15日、5月15日、7月15日、9月15 日、11月15日分5个集装箱交货；合同还约定美国A公司 必须于每批货交运前30天开出100%货价的不可撤销信用 证。
《公约》第47条、第63条兼顾了各国的规定，形成了自己 的特色，共包括以下的几个特点：
1、给予对方一段合理的额外的宽限期是买卖双方都可以 采取的救济方法。 2、给予对方一定的宽限期，是受损方的权利，而不是一 项义务。 3、守约方如果给予对方宽限期，意味着守约方放弃了在 这段时间届满以前采取其它救济方法的权利。 4、即使给予对方宽限期，并不丧失守约方要求损害赔偿 的权利。给宽限期并不意味着免除违约方的违约责任。