合同法课堂笔记word资料68页

合同法

第一章概说

第一节债的概念、特征、要素

一、债的含义

（一）汉语中的债

1.民间：欠钱

2.中华法系：钱和物

3.借用

4.我国民法：继受大陆法系民法中的债

->我国民法是继受大陆法系的体系，与之相对的是原始

（二）罗马法中的债（Obligatio 只有义务没有权利）

1.涵义

（1）指法律约束（法锁）

（2）债务或债权

（3）法律关系

2.关系本质

给付（包括作为与不作为，与汉语中给付一词含义不同）

（三）我国民法中的债

1.法律关系【民通84】

2.法律约束【合同8】

（四）学理中债的定义

特定的当事人之间，得请求特定行为，或者应为特定行为的法律关系

->特定当事人，强调相对性；得请求，即权利；应为，即义务；特定行为，即给付

（五）广义的债和狭义的债

狭义之债：一方享有债权，另一方负担义务——赠与

广义的债：双方互享债权，互负债务

->在遇到具体事例时，要使用法律关系的术语，例如，出卖人、买受人->债务人的债权是第二种法律关系，指在另一个法律关系中，对另一方享有债权，与原来的法律关系无关

二、债的本质

债的本质是债权人实现其特定利益的法律手段，即可期待信用

王泽鉴：债权人有效受领给付

三、债的特征

（一）债的关系具有相对性

发生在特定的相对人之间

（二）相容性

一个标的物上可以成立数个债“一物二卖”

（三）平等性

债务关系的成立，无论先还是后，债之间都是平等

->区别于物权，物权在先，权利在先

（四）债的本质是给付

（五）债是一种法律约束

四、债的要素

（一）主体

债的主体是指债权债务双方，数量不限制，至少各有一人

->物权关系的主体也是双方，但义务人是权利人之外的所有人

->债权关系中出现第三人，是与债权人或债务人有牵连的其他人，可以说第三人不履行合同，但不适用“第三人违约”

->不涉及法律关系时，用当事人来描述

（二）客体：给付

标的

->标的可以是物（标的物）也可以是行为（给付）

（三）内容：债权和债务

第二节债权

一、概念：债权是债权人得请求债务人为给付的权利

二、特征

（一）债权是请求权

->在之前，债权人不得支配标的物，也不能支配债务人的行为？？？？（二）债权是相对权

（三）债权具有相容性

（四）债权具有平等性

（五）债权具有有期性？？？？

没有约定的，债权人得随时请求，债务人可以随时给付

三、债权的主要权能（各种法律效力的表现）

->权能在单独行使的时候，就不叫它本来的名字啦

（一）给付请求权

（二）给付受领权

->没有这个权利，而受领，则构成不当得利

（三）给付保有权

（四）诉请履行权

（五）实行、执行之效力

（六）处分效力

四、完全债权与不完全债权？？？？

->欠缺某一权能，即时不完全债权：

（一）请求力欠缺

（二）执行力欠缺

（三）处分力欠缺

第三节债务

一、概念

第一章合同概述

第一节概念与特征

一、概念【2条】

平等主体：公民、法人，也可以是其他组织

协议：指的是合意

二、学理定义

（一）合同与契约

1.民法作为继受法，合同与契约其实只是翻译选词的区别）

2.台湾公司法中认为从法律行为角度说，单方法律行为是契约，共同行为称为合同，即意思表示平行；我国不加以区别，统称为合同

（二）双重含义

在学理中，法律行为和法律关系是分别研究的，但在法律之中的用词都用合同。所以在法律中出现“合同”一词，可能指法律行为，也可能指法律关系

【民通84条】债的定义在民法通则中规定，依照法律关系产生债。这里的法律关系是指合同，具体来说是由合同规定的权利义务关系。订立合同的行为则是法律行为

（三）我国合同的本质

1.继受大陆法的理念，合同的本质是一种合意

->合意=合致=意思表示一致

（四）合同是债权合意

【2条】把身份协议排除在外，则剩下债权协议和物权协议。但其实物权协议一经设立，其效力具有绝对性，相对人是除权利人之外的所有人。故2条中的合同应该狭义理解为债权协议，其具有相对性，仅针对特定的当事人

（五）我国合同法吸收了部分英美法系的立法基础

【108条】履行期限届满之前：这是继受了英美法系的内容，也称为“预期违约”

【402条、403条】代理必须是以被代理人的名义，中国法中的所谓间接代理，其本质就是行纪。在英美法系出现披露代理人代理和不披露代理人

代理？？？？

（六）合同仅限于私法上的合同

三、特征

（一）合同是一种法律行为

（二）合同是双方或多方当事人意思表示一致的法律行为

（三）合同是以设立、变更、终止债权债务关系为目的的法律行为

第二节合同的分类

一、典型合同、非典型合同（有名、无名）

（一）基本语义

以法律是否设有规范，并赋予名称作为划分标准

（二）学理

1.以一国或地区的法律是否将其设立规范作为区分

->我国有15种有名合同

2.有名合同是对较为常见类合同的归纳，以减轻订约的负担

3.在不违反强行法律规定和风序良俗的前提下，当事人可以随意订立合同；违反强行规范中的要素，则合同不成立；在当事人没有约定时，则适用任意性规定

4.法律适用

（1）有名合同适用分则中的相应的规定

（2）无名合同适用总则的规定

（3）有名合同未适用分则规定，适用总则规定的，不违反强行性规定的，合同有效；违反强行性规定的，有可能不成立，有可能无效【214条】