由一则司法案例看实务中刑法谦抑性的法律适用

由一则司法案例看实务中刑法谦抑性的法律适用

【摘要】随着依法治国呼声不断高涨，中央到地方对于法治程序的要求愈发严谨。然而由于受国内历史文化传承及传统思维之影响，办案机关往往会出于义愤或者受当事人单方提供严罚坏人之影响，加之办案民警特别容易受行政思维、“听领带话”之政策左右，办案往往易出现粗糙的状况，轻则办案瑕疵，重则办案错误，置当事人冤枉，造成沉重的社会代价，这与依法治国显然相悖。

【关键词】依法治国，民事纠纷，刑法谦抑性，法律意见书

一、基本案情

2014年1月至10月间，新闻工作者出身的邓某应聘于某市一家民营医院工作。但因医院成立不久，管理模方存在着诸多问题。遗患双方、医疗工作人员之间常会出现一些摩擦、纠纷等。后来邓某本人之岳父因生病，为照顾方便，亦住进了该家民营医院。但治疗效果并不明显，邓某认为医院一方有延误病情之嫌疑。后来，邓某与医院一方不断互生不满，双方之摩擦、矛盾不断升级。后邓某遭到医院一方打骂并致身体受伤住院。但医院一方迟迟没有支付邓某相关的医疗费用，亦并未出面与邓某商谈解决事宜。由于邓某本身为

管理人员，故对该医院管理模式及操作内情掌握较多，故对医院的一些管理及操作内情不断暴露并不断照相取证，采取反映问题到上级，并在一定程度上以揭发的方式进行网络散播。医院为防止邓某不断造就新的“是非”，遂以与邓某进行商谈之方式，要求邓某提赔偿条件，在邓某经过计算得出要求赔偿100多万元，医院则马上以邓某敲诈勒索为由向该市某区公安局控告。后邓某被该市某区公安局以涉嫌敲诈勒索罪将期刑事拘留，并向检察院申请批捕。

二、律师法律意见书

对于该案，该市某律师事务所在接受犯罪嫌疑人邓某家属委托，并经邓某本人同意，指派该所刘律师就该市某区公安局办理的该案出具了法律意见书。在委托前后，刘律师详细查阅了本案的相关法律条文，并两次会见犯罪嫌疑人，多方调查相关人员，对于本案的脉络都有了比较深入的了解。依据有关法律，现就犯罪嫌疑人邓某所涉嫌的罪名定性问题提出以下法律意见，敬请采纳：

纵观本案发生之前前后后，其实只是发生于邓某与其原来上班的单位“某医院”之间的一起普通的基于劳资关系的民事纠纷而已！达川区公安局，是不应该轻易动用刑罚手段、启动刑事程序来平息民事之争的。理由详述如下：第一，在邓某被达县公安局拘留之前，其本人就多次通过电话，或者多次来本律师办公室同本律师进行沟通交流，

探讨如何讨回工资，并就其所了解的关于某医院存在的一些管理问题进行讨论，咨询本律师该如何纠正。其思想虽然单纯，考虑事情有时不够周到，但是为人还是比较正义。现代刑法法理学认为，刑法所打击的目标必须是“具有主观恶意”和严重的社会危害性。邓本人不具有此恶意。

第二，后来，邓本人以其自身所接受的教育和自己所了解的法律知识和法律规定，写了许多材料，并基于一个新闻工作者内心所具备的公平与正义，向多部门（如卫生局、纪委等）进行了反映甚或是揭发。其目的，无非是为了让相关部门了解事实真相，特别是对于像医院这样担负着“救死扶伤”人类重大使命的社会组织，在市场经济冲击和依法治国的双背景下，当然应该加强管理；而对于此类社会组织的监管部门，当收到有关人员，特别是新闻记者提供的新闻线索之后，进行深入的调查，亦应当是相关部门的法定义务，而不应仅仅由身份为普通新闻工作者或病患百姓来提供相关

材料。普通人仅仅提供客观线索，只要其主观并非是在恶意中伤，也没有杜撰事实，当然就不应该认定是触犯刑律的行为。

第三，用人单位某医院在邓某到处反映其存在的问题后，特别是本案邓某因为在某医院工作过，后来又拍了不少证据，进而同其谈判解决工资问题，因担心其会对自身营业造成不良影响，首先对其进行了身体上的打骂，并构成了人身损害

侵权（已由某派出所立案，立案号为：xxx）。但是其毫无诚意，至少应该说是诚意不足。因为，既然要按民法“意思自治”的方式，通过谈判来解决工资和赔偿问题。就应该双方坐下来，好好磋商和谈判。但是，用人单位却故意用短信的方式，激怒本案邓某在不理智和情绪化的状态下，说出了一些不符合其本人在理性状态下的语言。这本身就有“设套”取证之嫌。而且，用人单位在得到本案邓某说出了要求赔偿医疗费、误工费、精神损害赔偿费，以及其父母因在该医院进行治疗而发生的各项费用（共计129万）之后，就立即报案，而达县公安局在对整个事实的来龙去脉缺乏深入调查的前提下，仅仅听了用人单位某医院一方的控告之词，就迅速出击、仓促做出了拘留邓某的决定。显然，该案有着相当大的粗糙之处。而作为用人单位的某医院，在此问题上，亦有“设套”报案之嫌。

试问，对于一个普通百姓来说，当其父因在医院治疗而延误病情，甚至愈治愈坏；当其母因与医院争论而被医院以“医闹”形式报告派出所而被拘留在先，其作为一个弱势群体，在万般无奈的情况下，更由于其作为一个新闻工作者的职业敏感，和内心触动，其唯一的作法，就只能是向有关部门反映事实，揭发真相，在依法治国的政策背景下，寻求合法的法律救济，要求相关部门澄清事实真相，进行查处。由于其所掌握的事实和数据不够确凿或不能上升为法律证据

和法律事实，而不能为相关部门所采信。可见，因有这样的前因后果，其言论与做事方式，分明是在想方设法寻求救济，并不为过，至少，并没有上升到需要以刑法进行调整的高度。而达县公安局对于此案的处理，在缺乏深入调查、没有弄清楚是确属民事还是刑事性质的前提下，仓促做出刑事拘留决定的做法也是明显错误的。仅仅因为短信中含有的主张金钱权利数额就确定的刑事的做法，也明显违背了刑法歉抑性原则，也不符合宽严相济的刑事政策。

第四，邓本人在反映问题的过程中，虽有不乏欠妥的反映方式，反映的事实有些也缺乏确凿的法律证据，无法准确认定，反映的言辞亦有过于激烈的地方。但是，由于邓本身并无非法占有他人财物的主观恶意，其行为并不构成敲诈勒索罪。邓是在家人特别是亲人和自身的肉体与精神都在饱受伤害后向对方提出的民事领域赔偿诉求，虽然129万用人单位认为过高，达县公安局或许认为涉嫌敲诈勒索罪，但是在民事纠纷中，一方在粗略计算之后得出数额，主张权利；对方不同意又进行了讨价还价，这是正常的民事行为，如果再仔细依法计算，最终数额比这个高还是比这个低，也不好说。因为邓的计算包括了自己的人身损害赔偿，还有父母在与用人单位院方打交道的过程中所受到的伤害。我国《刑法》第二百七十四条规定“敲诈勒索公私财物，数额较大或者多次敲诈勒索的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制并处罚