刍议非居民企业跨境并购税收政策与管理

刍议非居民企业跨境并购税收政策与管理江苏省泰州市地方税务局严德军毛祥林吉秋根一、跨境并购税收政策和管理国际借鉴1.应税并购与免税并购划分。

世界各国一般都以货币性交易与非货币性交易作为划分应税并购与免税并购的一个重要标志。

如果公司并购选择货币性交易，实质是对公司拥有的资源进行重新配置，对交易的所得征税，不会扭曲纳税人决策。

如果公司并购选择非货币性交易，交易的损益在当期无法确认，公司对存量资产重新配置。

在这种情况下，征税不确定，直接影响公司投资决策。

从提高资源配置角度出发，多数国家对非货币性并购交易实行免税政策（这种免税是一种纳税递延）。

2.经营所得与资本利得界定。

对并购交易所得（即资本利得），是否应该采用低税率问题，世界各国处理方法不尽相同。

一些国家将资本利得与一般经营所得统一按照企业所得税征收，如澳大利亚、日本、荷兰、西班牙等国家；而另一些国家如美国、德国、法国、加拿大等国家则规定企业的资本利得和一般经营所得应区别申报，适用不同的纳税法规。

这些国家一般对公司股东的资本利得采取税法规定的标准税率征收。

但由于“锁定效应”的存在，对资本利得许多国家采取低税率政策。

美国针对长期资本利得和短期资本利得的不同采取不同的税率，对长期资本利得实行低税率。

3.溢价并购及财务处理确认。

世界各国对公司并购通常采用收购法和权益合并法。

在收购法下，合并后的目标公司的资产和债务按照市场价值进行账务处理，单项资产的收购价格高于市场价格的溢价作为商誉处理。

不同国家对商誉在税收和财务处理的原则大不相同。

权益合并法则采取历史成本法对目标公司的资产和债务进行账务处理，不存在商誉。

通常情况下，应税交易采用收购法，免税并购采用权益合并法。

4.净经营亏损处理。

尽管目标公司未使用的税收抵免额、亏损可以转移到收购公司，但现在多数国家对收购的经济实质性、目标公司经营的持续性以及亏损的使用程度进行规定。

美国“在3年的测试期内股权变化超过50%时，对目标公司亏损结转的使用要进行限制。

亏损结转的额度不能超过股权变化之前目标公司股票价值与变化当月的长期免税债券利率的乘积”。

但对于隶属于某项被收购资产的某些税收特性，如投资抵免额可以直接结转。

5.债务利息抵税收益实现。

在并购过程中，多数国家对公司并购交易所发生的融资利息，允许在税前进行扣除。

日本虽然不允许融资利息在税前扣除，但允许所分配的股息在税前扣除。

针对跨国公司之间利用关联交易在全球范围内转移资金和利润问题，许多国家都制定了资本弱化的规定，对关联公司之间的债务融资进行约束。

6.价值低估问题。

在各国并购税制中，股息税收负担一般要高于资本利得税收负担。

公司为了减少税负，会降低股息的支付比率而采取其他的方法，如股票回购向股东支付现金。

如果股票回购方式未得到法律允许，收购公司就有可能成为分配现金的一种替代选择。

7.股东与公司层面的重复征收问题。

解决股东与公司层面重复征税问题，世界各国对并购交易所得尤其是长期投资所得，采取低税率政策，通过归集抵免、双税率甚至免税的手段消除重复征税。

将经营所得与资本利得统一纳税的国家有西班牙、荷兰、澳大利亚等。

对个人股东征收资本利得征税时，采取优惠措施以减轻或消除经济性重复征税，如西班牙对符合免税条件的给予免税待遇，荷兰采取“重大利益原则”来判定是否给予减税，澳大利亚则采取归集抵免方法避免重复征税。

8.非居民企业跨境并购反避税问题。

多年来，美国形成了一套针对跨境并购的反避税措施。

美国国内税务署通过目标企业股东收益的确认方法，将并购分为应税和免税交易，企业要实现免税并购，不仅必须具有重组基本特征，而且必须通过强制性检查。

免税程度仅限于目标企业的股东不需立即确认因交换获得并购企业股票而形成的资本利得（或损失），但当他们出售该股票时，必须确认可能的收益。

只有在免税重组中，并购企业才可以获得净经营亏损结转弥补。

美国司法部门还在司法实践中完善了许多特别的反避税法规。

二、我国非居民企业跨境并购税收政策和管理现状（一）现行相关政策法规和管理制度。

1.企业所得税相关规定。

企业股权收购、资产收购重组交易中，除符合特殊性税税务处理规定，被收购方应确认股权、资产转让所得或损失，收购方取得股权或资产的计税基础应以公允价值为基础确定，被收购企业的相关所得税事项原则上保持不变。

企业发生涉及中国境内与境外（包括港澳台地区）之间的股权和资产收购交易，除符合特殊性税务处理五个条件外，还应同时符合以下四个条件，才可选择适用特殊性税务处理规定。

一是非居民企业向其100%直接控股的另一非居民企业转让其拥有的居民企业股权，没有因此造成以后该项股权转让所得预提税负担变化，且转让方非居民企业向主管税务机关书面承诺在3年（含3年）内不转让其拥有受让方非居民企业的股权；二是非居民企业向与其具有100%直接控股关系的居民企业转让其拥有的另一居民企业股权；三是居民企业以其拥有的资产或股权向其100%直接控股的非居民企业进行投资；四是财政部、国家税务总局核准的其他情形。

关于资产的评估价值，《外国投资者并购境内企业暂行规定》第八条规定，“并购当事人应以资产评估机构对拟转让的股权价值或拟出售资产的评估结果作为确定交易价格的依据。

禁止以明显低于评估结果的价格转让股权或出售资产变相向境外转移资本。

”目前国内在国有资产评估过程中，尚缺乏统一的标准，在实际操作中难以对“公允价格”准确确定。

2.营业税相关规定。

企业在并购过程中，被并购企业整体转让企业资产、债权、债务及劳动力的行为，以及发生的转让持有股权行为不属于营业税征税范围，不征收营业税。

（二）现行政策和管理存在的问题。

1.新企业所得税法刺激了非居民企业跨境并购。

新企业所得税法颁布实施，取缔了外商投资企业的超国民待遇，取消了外商投资企业的许多减免税优惠，外资企业税负上升，利润向境外转移的欲望更加强烈。

根据企业所得税法规定，实际管理机构在中国境内的外国企业为中国居民企业。

这个规定使那些拥有、控制或管理境内企业的特殊目的公司成为中国居民企业，这类公司原有的利润不能免税；加上对未设立机构的非居民企业股息减征的规定，会促使部分企业加速业务重组和结构重组。

2.非居民企业跨境并购存在避税空间。

某些外商投资企业通过收购国内的公司，或者将国内子公司“作亏”，或者将其利润集中在享有优惠的外资企业中，利用我国税收减免政策降低企业税负。

许多跨国公司广泛采用股权支付手段，钻税法漏洞。

由于国外不同类型的资产所适用税率不同，股息收入与利息收入、营业收益与资本收益的税率有很大差别，通常资本利得税税率要低于一般所得税税率，非居民企业利用国与国之间以及税种与税种之间的差异，通过并购资产收益型企业来实施避税。

3.非居民企业跨境并购监督管理不力。

一是跨境并购涉及公司法、合同法、外汇管理、国际会计准则、税收法律法规和税收协定等法律法规，没有一整套专门的跨境并购法律。

二是跨境并购涉及政府外贸、商务、外汇、工商、财政、税务和金融等部门，牵涉面广、关系复杂，各个职能部门之间缺乏沟通和协调，税务部门难以发挥有效的监管作用。

三是现行征管模式下，国税和地税部门分别属地管理不同的税种，即便在一个税务机关内部不同的税种也归不同的业务部门管理，政出多门、多头管理，增加了监管难度。

三、完善我国非居民企业跨境并购税收政策和管理建议（一）基本思路。

1.经济合理原则。

税收政策不应影响公司正常经营需要的投资和改组活动，包括并购。

所谓正常的并购交易，是指并购存在合理的商业或经营目的，而不是纯粹为了“利用被合并公司的巨额亏损”等达到避税目的。

2.适当干预原则。

经济功能相同或相似的投资交易，税收待遇应该一样。

公司微观目的与国家宏观目的相一致的公司并购，在符合一定条件下可享受免税待遇；对符合国家产业政策以及国家予以鼓励领域的公司并购，可享受税收优惠待遇。

3.反避税原则。

通过适当的税收技术措施防止公司以投资、改组为名，通过关联交易等，相互转移利润、隐匿转移增值资产或利用其他公司巨额亏损冲减本公司应纳税所得等避税行为。

（二）对策建议。

1.完善并购交易的具体税收政策与税务处理。

（1）商品劳务税的税收政策与税务处理。

一是完善并购中资产换购的流转税政策。

目前以无形资产、不动产投资入股，参与接受投资方利润分配，共同承担风险的行为，不征收营业税。

在投资后转让其股权不征收营业税。

但对于以资产换购股权的行为，则需要就换出资产缴纳相应的营业税与增值税。

本文认为，无论是增资扩股还是换购股权，都是一种股权重组（只不过一种是存量重组，一种是增量重组），两者在性质上并无区别。

如果因此而设置不同的税收待遇，将干扰公司的并购行为。

对这种并购，可按免税并购对待。

为了防止避税，应设置一定的条件（与上述免税并购的一般条件相同）。

二是完善并购中股权转让的流转税政策。

股权的本质是一种权益性资产，现行税法很难找到适用的税种、税目和税率。

从完善、规范企业的并购行为出发，可以就并购企业发生的股权转让行为征收营业税，避免企业利用并购的方式规避资产转让的实质。

（2）所得税税收政策与税务处理。

①按照成本收益对称原则处理并购中的资产计价问题。

对免税并购而言，收购方公司接受的资产的计税成本应按照原来的账面价值来确定，这些资产在以后计提折旧、进行摊销或结转销售成本时，将面临十分繁杂的纳税调整。

因为按照并购有关法律，被并购公司在被并购之前必须对资产进行评估，并购公司对接受的资产，在会计处理上亦应按公允价值或评估价值入账。

对此，应制定详尽具体的纳税调整方法。

②制定合理适当的亏损弥补税收政策。

对于有助于资源配置优化的并购，应给予税收优惠，即允许并购中的亏损额由并购公司的以后年度所得弥补，而不受限制。

对能享受这种优惠的并购活动，必须满足两个条件，一是亏损公司所处行业应限于国家产业政策扶持的产业范围；二是并购后亏损公司必须至少继续经营5年以上。

这样处理，既适当放宽正常并购弥补亏损的条件，又严格限制了非正常并购的弥补亏损。

③开征资本利得税。

一方面，目前对公司在并购中实现的资本利得与生产经营所得一并征税，容易侵蚀资本，不利于资本保值增值。

另一方面，对公众在股票交易方面的获利不征税，不仅影响政府财政收入，也容易加剧股市投机行为，产生避税漏洞。

因此，建议开征资本利得税，对个人投资者和公司普遍、统一征收，但税率低于生产经营的所得税税率，还可视持有股票期限的长短给予区别待遇，并允许资本损失在资本利得范围内进行冲抵和结转。

课税对象仅对实际资本利得，因通货膨胀产生的利润不予征税。

2.完善并购中的反避税政策与手段。

一是完善防止资本弱化的税务规定。

我国应放宽对企业正常借款费用的管制，加强对资本弱化管制。

对并购中的举债行为，应有类似于“商业目的”检验的具体措施，并明确具体的检验标准，对于纯粹出于避税的举债并购进行适当限制。