2015年秋季《法学通论(高起专)》期末考核答案

2015年秋季《法学通论(高起专)》期末考核答案
一、名词解释（每题6分，共30分）
1.法
答：法是由国家制定、认可并依靠国家强制力保证实施的，以权利和义务为调整机制的规范的总和。

2.违宪审查
答：违宪审查又称宪法监督，是指特定的机关依据一定的程序和方式，对法理、法规和行政命令等规范性文件和特定主体行为是否符合宪法进行审查并做出处理的制度。

3.行政补偿
答：指国家行政机关及其工作人员在管理国家和社会公共事务的过程中，因合法的行政行为给公民、法人或其他组织的合法权益造成了损失，由国家依法予以补偿的制度。

4.正当防卫
答：是对危害国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利正在实施侵害的行为采取不超过必要限度的制止性的损害行为。

5.留置权
答：留置权是基于债的关系而留置财产的一种担保物权。

二、简答题（每题10分，共40分）
1. 简述法产生的标志。

答：法产生的三大标志：
（1）特殊公共权力系统即国家的产生；
（2）权利和义务观念的形成；
（3）法律诉讼和司法的出现。

2．简述宪法与宪政的关系。

答：宪法是宪政的前提，宪政则是宪法的生命。

也可以说，宪法是静态的宪政，宪政是动态的宪法。

因此，宪法的内容直接决定宪政的内容，立宪的目的就是宪政的目的；没有宪法就谈不上宪政，而离开了宪政，宪法则成了一纸空文。

一般说来，宪法与宪政都是商品经济发展的产物，都是民主政治建设和法治国家建设的重要表现，都以限制国家权力、保障人权为目的。

3. 简述行政赔偿和行政补偿的区别。

答：第一，行政赔偿针对行政机关的违法行为，行政补偿针对的是合法行为；
第二，范围不同，行政赔偿的范围要小于行政补偿；
第三，程度不同，行政赔偿不如行政补偿充分；
第四，时间阶段不同，行政赔偿发生在违法行政之后，而行政补偿事前也可以进行；第五，性质不同，行政赔偿属于行政责任，行政补偿是一种具体行政行为。

4. 简述认定犯罪中止的条件。

答：第一，行为人主观上具有中止犯罪的决意。

第二，行为人客观上实施了中止犯罪的行为。

第三，犯罪中止必须发生在犯罪过程中，而不能发生在犯罪过程之外。

第四，犯罪中止必须是有效地停止了犯罪行为或者有效地避免了危害结果。

三、论述题（每题15分，共30分）
1.试论述刑法理论中的罪行法定原则。

答：罪刑法定原则的基本含义是法无明文规定不为罪、法无明文规定不处罚。

罪刑法定原则的基本要求是：（1）法定化，即犯罪和刑罚必须事先由法律作出明文规定，不允许法官随意擅断。

（2）实定化，即对于什么行为是犯罪和犯罪所产生的法律后果，都必须作出实体性的规定。

（3）明确化，即刑法文字清晰，意思确切，不得含糊其词或模棱两可。

其基本内容是：
第一，在定罪的根据上，允许有条件地适用类推和严格限制的扩大解释，即适用类推必须以法律明确规定类推制度为前提，以有利于被告人为原则，不允许不利于被告人的类推；进行扩大解释必须以不超越解释权限为前提，以符合立法精神为原则，不允许越权解释或违背立法本意作任意解释。

第二，在刑法的渊源上，允许习惯法成为刑法的间接渊源，但必须以确有必要或不得已而用之为前提。

只有当构成犯罪的要件确定后，必须借助习惯法加以说明时，习惯法才能成为对个案定性处理的依据。

第三，在刑法的溯及力上，允许采用从旧兼从轻的原则，作为禁止刑法溯及既往的例外。

新法对其颁布施行前的行为，原则上没有追溯的效力。

但是，当新法不认为是犯罪或处罚较轻时，则可以适用新法。

第四，在刑罚的种类上，允许采用相对的不定期刑，即刑法在对刑罚种类作出明文规定的前提下，可以规定出具有最高刑和最低刑的量刑幅度，法官有权根据案件的具体情况，在法定的量刑幅度内选择确定适当的刑种和刑度。

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