第一章 绪论

第一章绪论第一节海商法的概念一、海商法的概念英美海商法学者认为：“海商法是调整船舶与航运通常使用的术语”；波兰海商法第一条规定，“海商法是调整有关海上运输法律关系的法律”；法国学者认为“海商法调整商业性航海活动”；台湾学者也认为“海商法是以海上商事为规范对象的一种商事法”；国内有的学者认为“海商法是调整在航海贸易中与船舶有关的各种关系的法规的总称”。

上述观点集中反映了英美法系国家和大陆法系国家在海商法概念上的区别，其根源在于对海上运输性质的不同理解。

即海上运输究竟属于生产活动还是商业活动？海商法：调整特定的海上运输关系和船舶关系的法律规范的总称。

二、海商法的调整对象其调整对象是海事法规范所作用的社会关系，也就是海事法规范所作用的特定海上运输关系和船舶关系。

《中华人民共和国海商法》第一条规定：“为了调整海上运输关系、船舶关系，维护当事人各方的合法权益，促进海上运输和经济贸易的发展，制定本法。

”（一）海上运输中发生的特定社会关系1、有关海上运输的合同关系。

主要是围绕提单(Bill of Lading-B/L)、租船合同(Chart Party-C/P)、拖带合同(Contract of Towage)、旅客运输合同(Contract of Carriage of Passengers)、救助合同(Contract of Salvage)、保险合同(Contract of Insurance)等所发生的合同当事方之间的民事法律关系。

2、海上侵权关系。

主要指因船舶碰撞、船舶污染海洋环境等行为所引起的肇事方与受害方之间的法律关系。

3、海上特殊风险产生的社会关系。

如共同海损中有关各方分摊与补偿的关系，海事赔偿责任限制中的船舶所有人与各债权人之间的关系等。

上述特定关系要表现为民事权利义务关系，特别是债券债额关系，属于民法范畴。

这是海商法调整的主要内容。

（二）与船舶有关的特定社会关系1、船舶的法律地位；2、船舶物权3、船舶安全；4、船舶管理上述特定关系初船舶物权外，主要表现为国家行政机关与海上运输组织及船舶所有人之间纵向的行政法律关系，属行政法范畴。

三、海商法的特点（一）涉外性1、调整的关系大多数是涉外关系或具有涉外因素的关系；2、海商法的表现形式除了国内法之外，还包括国际条约和国际航运惯例；3、效力范围可及于本国海域的外国船舶，外国海域的本国船舶，甚至外国海域的外国船舶。

而且，我国海上客货运输合同，其承运人的责任只适用于国际海上运输，不适用于本国沿海和内河运输。

（二）技术性（三）风险特殊性（四）具有悠久的历史；大约公元前18世纪的(The Code of Hammurapi)中就有雏形的海商法规，如造船、船长待遇、碰撞、救助等规定。

其后中世纪的三大海法更是有了详细的规定。

（五）设有责任限制的规定；（六）设有物权的特别规定；四、海商法的性质（一）认为是商法的组成部分；狭义海商法仅仅或只要是调整平等主体之间的横向民事关系，不调整或主要不是调整纵向的行政关系。

在民商合一的国家，海商法被视为民法的特别法，在民商分立的国家，则被认为是民法或商法的特别法。

（二）认为是民法的特别法；我国《海商法》除第1章总则和第3章船员的个别条款属于行政法规范围，主要是调整海上运输中发生的和与船舶有关的特定社会关系。

这些关系均属于民法范畴。

我国《海商法》是一部狭义的海商法，是民法的特别法。

尽管海商法是民法的特别法，二者具有以下区别：1.主体不尽相同。

海商法的主体除具备民法的主体外，还包括国际经济组织。

2.调整的关系不同。

民法调整的是财产关系和人身非财产关系；海商法调整的关系为运输中发生的债权债务关系和与船舶有关的合同及行政关系。

3.对船舶性质的看法不同。

4.实行的责任制度和赔偿制度不同。

严格责任制与不完全的过失责任制；实际损害赔偿与限额赔偿。

（三）认为是海法的一个部门法;（四）认为是经济法的组成部分；广义的海商法既调整平等主体之间的横向民事关系，又调整非平等主体之间纵向的行政关系，不少国家的海商法还订有刑事责任条款。

国内有的学者将其归属于经济法或国际经济法的范畴。

《中国大百科全书·法学卷》认为海商法“是国内经济法兼有国际经济法性质的法律”。

国家教委在学科分类是将海商法作为二级学科——国际经济法的一个分支。

（五）认为是一个独立的法律部门。

司玉琢：应作为一个独立的法律部门。

第二节海商法的形式一、国内立法(domestic legislation)国内立法是海商法的主要表现形式。

我国海商法的主要渊源有：1.法律(1)1992年海商法典；(2)海上交通安全法；(3)海洋环境保护法；(4)民诉法；(5)海事诉讼特别程序法等。

2.行政机关颁布的条例、规定、办法(1)船舶登记条例；(2)引航条例；(3)集装箱运输管理规定；(4)海损事故调查和处理规则；(5)海港管理条例等。

二、国际条约(international treaties, conventions)国际公约是海商法的重要表现形式。

目前国际上制定的有关海商法方面的国际公约已多达100余个。

一元论与二元论。

我国既不是一元论，也不是二元论的国家，而是采取国际条约优先国内法适用的办法来解决两者之间的矛盾或冲突的国家。

三、国际航运惯例(international practices or customs)在国际航运中，被有关当事人长期反复使用，并普遍遵守的行为规则是国际惯例，是海商法渊源的又一表现形式。

国际惯例具有几个特点（条件）：1. 经过长期的反复实践形成；2. 不成文性；3. 不违背法律和公共秩序；4. 为国际航运界所公认。

如处理共同海损的《约克－安特卫普规则》(York－Antwerp Rules)就是一个被国际社会广为接受的国际惯例。

四、海商法其他表现形式的问题（一）判例(domestic cases)国内司法判例是英美法系国家海商法的重要渊源。

我国不承认判例是法的表现形式，但也不否认判例对人民法院审理同类案件所起的借鉴作用。

（二）海商法学说及法理主张(doctrines)当学说及法理主张还没有依照立法程序上升为法律之前，不具有法律的拘束力。

第三节海事法律规范一、海事法律规范的分类1、冲突规范。

是海事国际私法重要组成部分。

2、实体法规范。

制定国际统一的实体法规范，是消除海事法律冲突的根本方法，也是国际航运发展的必然结果。

3、程序法规范。

二、海事法律规范的效力（一）空间效力我国《海商法》除少数张杰（如第四章海上货物运输合同）仅适用于远洋运输外，其余规范均适用于我国管辖的一切沿海水域，并有条件地适用于与海相通的内河水域A 海商法适用的水域1.内水(internal waters) 4.专属经济区(exclusive economic zone)2.领海(territorial sea) 5.公海(high seas)3.毗连区(contiguous zone)B 海商法适用的船舶——海商法第3条作了规定。

C 海商法适用的事件主要有：船舶，船员，运输，碰撞，救助，拖航，海损，保险，引航和其他海上事件等。

（二）时间效力（三）对人的效力1、我国公民和航运企事业单位、机关和团体；2、居住在我国领域内的外国人、无国籍人、外国航运企事业组织和团体；3、申请在我国解决海事争议的外国人、无国籍人、外国航运企事业组织和团体。

第四节海事法律关系一、海事法律关系的主体（一）海商法中民事法律关系的主体1、自然人。

自然人成为海事法律关系的主体，由来已久，早在航海贸易的初期，参与海事法律关的当事人都是个人，现在仍然有个人直接参与或涉及海事法律的情况。

2、法人。

是海商法所调整的特定社会关系的主要部分。

包括：企业法人、事业法人和机关法人。

3、国家。

国家作为海商法的主体，是指以国家的名义参与或干预海事活动的国家代表和政府机关。

4、国际航运组织。

海事法律关系的主体的特点：1、主体的多元性。

海事法律关系多发生在三方或三方以上的主体之间，通常引起多方主体间的权利义务关系。

2、权利义务的对等性。

3、涉外性。

海事法律关系的主体常常有一方或几方是外国公民或法人。

（二）海商法中行政法律关系的主体1、国家航运行政机关。

是海事行政法律关系的必要主体。

行政法律关系多半是国家航运行政机关与航运企事业单位和公民之间的关系。

2、海运企业和事业单位。

3、公民。

指与航上运输和船舶管理有关的人，特别是船长、船员、引航员或国家航运行政机关的工作人员。

二、海事法律关系的内容（一）民事法律关系的内容（二）行政法律关系的内容特点：1、海运行政法律关系的双方，无论是海运行政机关，还是行政相对人，在海运行政法律关系中既享有权利，又负有义务。

2、海运行政法律关系当事人的权利义务是不可分的，权利中包含着义务，义务中含有权利。

3、当事人权利的行使和义务的履行，往往不单涉及到当事人自身的利益，而且涉及到国家或他人的利益。

因此，权利人对自己享有的权利一般不能放弃。

三、海事法律关系的客体（一）民事法律关系的客体不同性质的民事法律关系具有不同的民事权利和义务。

物、行为和人身权益都可以成为海商法中民事法律关系的客体。

属物权关系的权利和义务多半是单项的，因而客体也是单一的；属债权关系的权利和义务多半是双项的，因而也存在着双重客体的情况，且双重客体往往表现为不同性质。

（二）行政法律关系的客体海运行政法律关系的客体的范围主要表现为“行为”。

在海事法律关系中，除民事和行政法律关系外，还包含少量刑事法律关系。

其主体和客体同刑法中的主体和客体是一致的。

但海事刑事法律关系的内容是特殊的，适用这种特殊形式违法犯罪的法律规范属特别刑法范畴。

由于我国现行的《海商法》是狭义的海商法，取消了所有刑法条文，发生刑事法律关系时，适用或比照适用刑法的有关规定。

第五节海商法的历史发展一、古代——海商法萌芽时期习惯法——罗德法(Lex Rhodia)，用以解决有关共同海损分摊问题，并有海上保险的规定。

该法没有保存下来，其内容仅散见于罗马法学家的著作之中。

二、中世纪——私人编纂海事惯例时期1、奥列龙惯例集(Lex Oleron)。

它收集了12世纪法国西海岸奥列龙市国际海事法庭的判决书和所适用的习惯法。

2、海事裁判集（康索拉度法）(Lex Consolato)。

汇集了当时地中海西岸的海事判例，当时被称为最完备的海商法。

3、维斯比法(Laws of Visby)。

继承了《奥列龙惯例集》的传统。

在波罗的海和北海岸广为流行。

此外，英国的海事黑皮书(Black Book of Admiralty)汇集了英国法院的判例和所适用的习惯，对欧洲各国都有一定影响。

中世纪海商法的特点：1、它与当时欧洲城市经济发展相适应，只适用于某一地区的若干城市，尚未形成国家统一的法律；2、当时通行的海事法集，都是私人对航海贸易惯例和海事判例编纂的汇集。