第二章 合同的订立

注意： 1、到达主义中的“到达”，不是指要约必须 在实际到了受要约人或者其代理人的手中， 而是要约送到了受要约人及其代理人实际 控制的地方，即视为到达。 2、在要约人发出要约，但未到达受要约人之 前，由于要约尚未生效，要约人可以撤回 要约或对要约内容进行修改。
应当注意掌握： 一是采用数据电文形式订立合同，收件人 指定特定系统接收数据电文的．数据电文 进入该特定系统的时间，视为到达时间。 二是未指定特定系统的，该数据电文进入 收件人的任何系统的首次时间，视为到达 时间。
承诺期限的起算点（24条） 要约以信件或电报作出的，承诺期限自信 件载明的日期或电报交发之日起开始计算。 信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳 日期开始计算。 要约以电话、传真等快速通讯方式作出的， 承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。
四、承诺的生效 1、承诺以通知发出的，承诺生效时间为承诺 通知到达要约人的时间。 2、承诺以行为作出的，承诺生效时间为受要 约人作出该行为的时间。
第三节
承诺
一、承诺的概念和要件 （一）概念 承诺是指受要约人同意要约的意思表示。
（二）承诺的生效要件 1、承诺须由受要约人向要约人作出； 2、承诺须在规定的期限内到达要约人； 3、承诺的内容必须和要约的内容一致； 4、承诺须表明受要约人决定与要约人订立 合同； 5、要约的方式必须符合要约的要求。
第五节 合同的内容与形式
一、合同的内容(12条) （一）当事人的名称或者姓名和住所 （二）标的（主要条款） （三）数量（主要条款） （四）质量 （五）价款或者报酬 （六）履行期限、地点、方式 （七）违约责任 （八）解决争议的方法
二、合同的形式 （一）合同的书面形式 1、以下合同必须采用书面形式 保证、抵押及质押合同不动产转让合同； 机动车、航空器、船舶等价值较大的动产的转 让及抵押合同； 标的额较大又不是即时清结的涉外合同。（有 争议）
2、书面形式的类型 合同书 信件 数据电文 其他可以有形地表现所载内容的形式。
（二）口头形式 适用于即时清结、小额的交易。 （三）其他形式 指采用书面形式，口头形式以外的方式 来表现合同内容的形式。
第六节
格式条款
一、格式条款的概念与特征 （一）概念 指由当事人一方为与不特定多数人订 约而预先拟定、未与对方协商，并且不允 许对方当事人对其内容作变更的合同。
（二）要约对要约人的拘束力 指要约一经生效，要约人即受到要约 的拘束，不得撤回、撤销及对要约加以限 制、变更和扩张。 （三）要约对受要约人的拘束力 要约对受约人的拘束力，又称承诺 适格，是指受要约人在要约发生效力时， 取得依其承诺而成立合同的法律地位。
（四）要约的存续期间 23条规定，要约中规定了其有效期间的，要约 在该期限内有效；要约中没有规定有效期限 的，则应分两种情况来确定： 1、对话式的要约，受要约人应当立即做出承 诺，即在要约人发出要约的当时就应做出承 诺的表示。 2、非对话式的要约，依正常情形能够做到承 诺所需要的一段合理期限内，对要约人有拘 束力。
所谓合理期限，通常包括三个必要的时间 段： 要约到达受要约人的必要时间； 承诺发出并到达要约人所需要的必要时间； 在决定该期限时，应考虑要约与承诺的通 讯方式以及该合同对于受要约人的生活或 商业意义。
四、要约的撤回
要约的撤回，是指要约人在要约发出之后， 要约生效之前取消要约的意思表示。 要约因为要约人的撤回而失去法律效力。 要约撤回在以下两种情况下有效 ： 1、撤回通知先于要约到达受要约人。 2、撤回通知与要约同时到达受要约人。
（三）合同的成立与合同的生效
联系： 合同的成立是合同生效的前提， 合同生效则是依法成立的结果。 区别： 合同的成立属于事实判断问题，着眼于合 同关系事实上是否存在； 合同的生效属于法律的价值判断问题，着 眼于当事人订立的合同是否符合法律的要 求，法律是肯定还是否定合同的效力。
二、合同成立的要件
1、合同必须具有双方或者多方当事人； 2、须对合同的主要条款达成合意； 3、合同的成立应具备要约和承诺阶段。
五、要约的撤销
1．要约撤销的概念 要约的撤销，是要约在发生法律效力之 后，要约人做出的取消要约的意思表示。 《合同法》第18条规定：“要约可以撤销， 当在受要约人发出承诺之前到达受要约人。”
2．要约撤销的时间 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通 知之前进行。 要约的撤销与要约的撤回不同的地方在于， 要约的撤销发生在要约生效以后，而要约的ห้องสมุดไป่ตู้撤回发生在要约生效之前。
第七节
缔约过失责任
一、缔约过失责任的概念与构成要件 （一）概念 指当事人在订立合同的过程中，因故 意或过失违反先合同义务而对方造成依赖 利益的损失时，应向对方承担的责任。
（二）缔约过失责任的构成要件 1、缔约上的过失发生于订立合同的过程中； 2、当事人一方违背其诚实信用原则所应负的 责任； 3、造成了相对方的合理的信赖利益的损失。
二、承诺的方式 1、通知的方式 指受要约人以口头形式或者书面形式 明确告诉要约人同意要约内容。 2、行为的方式 在例外情况下，即根据交易习惯或者 要约表明可以通过行为作出承诺的，可采 取行为的方式。
三、承诺的期限（23条） 要约中规定了要约有效期间（即承诺 期限），承诺应当在要约确定的期限内到 达要约人。 要约没有确定承诺期限，若要约是以 对话方式作出的，应当即时作出承诺，但 当事人另有约定的除外； 要约以非对话方式作出的，承诺应当 在合理期限内作出。
二、合同成立的地点 （一）一般情况 承诺生效的地点为合同成立的地点 （二）特殊情况 但有下列情形之一的除外： 1、当事人采用合同书形式订立合同的 双方当亊人签字或者盖章的地点为合同的成立地点。 双方当亊人签字或盖章不在同一地点的，最后签字 或者盖章的地点为合同的成立地点。
2、当事人采用数据电文形式订立合同的， 收件人的主营业地为合同成立的地点。没 有主营业地的，其经常居住地为合同成立 的地点。 3、当事人采用信件、数据电文等形式订 立合同，并在合同成立之前要求签订确认 书的，签订确认书的地点为合同成立的地 点。
应当注意的是，可撤回的要约的范围是有 限制的。 以直接对话形式表现的要约，因其性质决 定了是无法撤回的。但由他人转达的非直 接对话形式要约，可以撤回。 以电子数据形式发出的要约，因其本身的 性质，也难以撤回。 所以要约撤回只能是针对非直接对话式要 约和非电子计算机数据传递方式的要约而 言，因而主要是书面形式的要约。
（二）明确了格式条款的无效情形（40条） 1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损 害国家利益；恶意串通，损害国家、集体 或者第三人利益；以合法的形式掩盖非法 目的；损害社会公共利益；违反法律、行 政法规的强制性规定。（52条）
2、免责条款无效免除造成对方人身伤害的责 任，或者免除因故意或者重大过失造成对 方财产损失的。（ 53条） 3、免除提供格式条款一方当事人责任、加重 对方责任。 4、排除对方当事人主要权利的。
（1）采用合同书形式的合同，自签字或盖 章时成立。 （32） （2）采用确认书形式的合同，自签订确认 书时合同成立。（33） （3）法律、法规规定或当事人约定采用书 面形式订立合同，当事人未采取书面形式 但一方已经履行主要义务，对方接受的， 该合同成立。（36、37） （4）当事人对合同成立的时间另有约定的， 依其约定。
第二章
合同的成立
第一节 合同的成立概念和要件
一、合同成立的概念 （一）合同成立的概念 指合同因符合一定的要件而被法律认 为客观存在。
（二）合同的成立与合同的订立
联系： 合同的订立是合同成立的前提， 合同的成立是合同订立的结果。 区别： 合同的订立是指缔约各方自接触、洽商直到达 成协议的动态过程； 而合同的成立是指合同已作为一种客观存在的 静态结果，标志着合同的产生与存在。
（三）规定了格式条款的解释规则
1、通常解释规则；
对格式条款的理解发生争议的，应当按照通 常理解予以解释。 2、不利于条款提供者的解释规则；
在双方当亊人对格式条款有不同理解时，不 能按照格式条款提供者的理解作出解释，应 当作出不利于格式条款提供者的解释。 3、格式条款与非格式条款不一致时，非格式 条款优于格式条款的规则。
（二）格式条款的特征 1、格式条款合同一般是由居于垄断地位的 一方所拟定； 2、可以反复使用； 3、在订立格式条款时未与对方协商。
二、我国合同法对格式条款的规制 （一）确定了格式条款提供方的义务（39条） 1、遵循公平原则确定当事人之间的权利和义 务； 2、提示或者说明的义务。 格式条款的提供者应当采取合理的方式提 请对方注意免除或者限制其责任的条款，按 照对方的要求，对该条款予以说明。
第二节 要约
一、要约的概念及构成要件 （一）概念 又叫发盘、报价或发价，是指缔约 人一方以缔结合同为目的向对方当事人 所作的意思表示。
（二）要约的构成要件 1、要约是由特定人作出的意思表示； 2、要约必须具有订立合同的意图； 3、要约必须向要约人希望与之缔结合同的受 要约人发出； 4、要约的内容必须具体确定； 5、要约必须送达到受要约人。
2、因客观原因导致承诺没有在承诺期限内 到达要约人。（29条） 该承诺原则上产生承诺的效果，即一 般情况下承诺的迟到仍发生承诺的效力。 要约人及时通知因承诺超过期限不接 受承诺的，该承诺不发生承诺的效力。
第四节 合同成立的时间和地点 一、合同成立的时间 （一）一般情况下合同自承诺生效时成立。 （25条） （二）特殊情况下合同成立的时间：
五、承诺的撤回 承诺的撤回是受要约人在承诺生效 之前，将其消灭的行为。 《合同法》第27条规定：“承诺可 以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通 知到达要约人之前或者与承诺通知同时 到达要约人。”
六、迟延的承诺 （一）概念 指承诺在要约规定的承诺期限届满 或者合理期限后到达要约人。
（二）两种情形： 1、因受要约人没有及时做出承诺，导致承 诺超过期限到达受要约人；（28条） 原则上不具有承诺的效力，是一项新要约。 在要约人及时认可的情况下，逾期承 诺具有承诺的法律效力。