刑总课件

•第七章犯罪客观要件•第一节犯罪客观要件概述一、犯罪客观要件的概念二、犯罪客观要件的内容三、犯罪客观要件的意义•一、犯罪客观要件的概念（一）客观构成要件的定义刑法规定的、说明行为对刑法所保护的法益的侵犯性、而为成立犯罪所必须具备的、客观事实特征（二）客观构成要件的特征1．来源——刑法明文规定2．作用——说明法益侵害3．性质——犯罪必备要件4．内容——客观事实特征•二、犯罪客观要件的内容（一）学界争论1．危害结果、行为对象是否属于共同要素？2．因果关系、犯罪情节是否属于客观要素？（二）本课立场1．共同要素：危害行为2．特定要素：⑴危害结果⑵行为对象⑶行为条件（行为时间、地点、方法、手段）•三、犯罪客观要件的意义（一）罪与非罪例如不当索要债务的定性（二）此罪彼罪例如抢夺罪与抢劫罪的区别（三）重罪轻罪例如情节加重、结果加重多是客观情节（四）认定罪过•第二节行为一、行为的概念二、行为的形态三、行为的形式•一、行为的概念（一）行为的理论（二）行为的界定•（一）行为的理论讨论：反射动作梦游行为、故意行为过失行为、不作为、思想犯意、忘却行为1．自然行为说①身体动作说：纯身体的动与静②有意行为说：行为人在意识支配下的身体的动静2．目的行为论行为是由目的统制的有目的的活动3．社会行为论行为是具有社会意义的人的态度4．人格行为论行为是行为者人格的主体性现实化的身体动静•（二）行为的界定1．行为的功能⑴界限功能⑵定义功能⑶分类功能讨论：犯罪行为、危害行为、行为2．行为的定义基于人的意思实施的客观上侵犯法益的身体活动3．行为的特征⑴有体性（体素）：人的身体活动讨论：发表言论、思想犯⑵有意性（心素）：基于人的意识讨论1：反射动作、机械动作、本能动作讨论2：自动化动作、冲动行为、精神胁迫行为（胁从犯）、忘却行为（忘却犯）、原因上的自由行为⑶有害性（价素）：客观侵犯法益•二、行为的形态（一）实行行为刑法分则构成要件具体规定的具有侵害法益的紧迫危险的类型化行为1、分则构成要件类型化的行为案例1：甲雇请乙为自己看守山林，但长期没有给乙发放工资，乙不断催讨。

甲产生杀乙之念。

夏天某日暴风雨时，甲令乙上山看护林木，期待乙遭雷电死亡。

乙果真在在山林中遭电袭击死亡。

2、有侵害法益紧迫危险的行为案例2：甲意图杀人，乙迅速逃离，甲在追赶中掏出手枪，然后瞄准乙，开枪射击，但未能击中案例3：丙准备好毒药后放在自己的书架上，打算在丁到访时给丁喝，但在丁到访前被丙的女儿误当饮料喝了。

（二）非实行行为1．预备行为A.准备工具B.制造条件2．实行终了后行为A. 防果行为B.附随行为3．教唆帮助行为A.教唆行为B.帮助行为•三、行为的形式（一）作为（二）不作为•（一）作为1.作为的概念2.作为的形式• 1.作为的概念（1）作为的定义行为人以积极的身体动作实施刑法所禁止的危害行为（2）持有的性质①作为说：处罚根据在于禁止规范(禁止取得）②不作为说：处罚根据在于命令规范(命令上缴)③独立行为说：非静非动而系一种状态本课立场：持有属于作为A.持有是对特定物品的实力支配控制。

例如：携带、窝藏B.刑法处罚的重点在于禁止持有而命令上缴例如：甲发现乙将毒品藏在自己家中并未上缴而是销毁• 2.作为的形式(1)直接正犯：行为人自己直接实施行为(2)间接正犯：把他人作为犯罪工具加以利用从而实行犯罪①成立要件：a．利用的意思b．利用的行为②处罚理由：a．工具说b．实行行为说③类型：a.利用无犯罪故意者的间接正犯例如医生指使不知情的护士给患者注射毒药b.利用无责任能力者的间接正犯例如指使幼儿或精神病人实施犯罪c.利用他人合法行为的间接正犯例如利用他人的正当防卫实施杀人行为d.利用被害者的行为的间接正犯例如对被害者实行足抑制的身体强制使之实施•（二）不作为1．不作为的概念2．不作为犯的分类3．不作为犯的条件•1．不作为的概念（1）不作为的概念行为人能够履行自己应尽义务而不履行该义务的危害行为（2）作为与不作为的区别作为：违反的是禁止性规范——不应为而为之不作为：违反的是命令性规范——应为而不为（3）作为与不作为犯•2．不作为犯的类型（1）纯正不作为犯刑法明文规定只能由不作为方式构成的犯罪例如：311条拒绝提供间谍犯罪证据罪313条拒不执行判决、裁定罪（2）不纯正不作为犯刑法未明文将不作为表述为构成要件要素的犯罪例如：母亲以不给抚乳的方法杀死婴儿①不纯正不作为犯的基础基于法益维护——肯定作为义务而承认不作为犯基于人权保障——防止过度限制自由而例外承认②不纯正不作为犯的根据罪刑法定的疑问———刑法规范的文理解释推论明确性原则的疑问——构成要件的限定解释或立法化•3．不作为犯的要件（1）负有作为义务（2）作为义务可能性（3）违反作为义务•（1）负有作为义务①作为义务的性质A.命令性义务与法律性义务B.义务的刑法关联性讨论：面临溺水儿童的第三人、父亲、警察？②作为义务的来源A．形式来源说——通说a．法律规定的义务b．民事契约等法律行为引起的义务c．职务上和业务上要求的义务d．先行行为引起的义务问题1：先行行为的限定：引起法益侵害危险的先行行为例如：高速公路追尾案、恋人分手自杀案问题2：先行行为的范围：正当行为、违法行为、过失犯罪、故意犯罪（视前后法益间是否相同、包容而决定并罚与否例如：盗伐林木砸人不救案、故意杀人或重伤他人后不救案B．实质+形式来源说（张说）a．基于对危险源的支配产生的监督义务•对某种危险物品的管理义务：危险动物的管理者•对他人危险行为的监督义务：监护未成年人的父母•对自己先前行为的防止义务：有毒产品召回义务先前行为的限定：足以引起法益侵害类型危险的行为b．基于与法益脆弱关系产生的保护义务•基于法规产生的保护义务：母亲对婴儿•基于制度产生的保护义务：游泳教练对学员•基于自愿产生的保护义务：登山队员之间•c．基于对危险领域支配产生的阻止义务•对自己支配场所危险的阻止义务：出租车司机对乘客间强奸•对自身上发生之危险的阻止义务：男子任由幼女猥亵自己•案例讨论宋福祥故意杀人案•1994年6月30日晚，被告人宋福祥酒后回到家中，因琐事与其妻李霞发生争吵撕打。

李霞说：“三天两头吵，活着还不如死了。

”被告人宋福祥说：“那你就去死。

”后李霞在寻找准备自缢的凳子时，宋喊来邻居叶宛生对李霞进行规劝。

叶走后，二人又发生吵骂撕打。

李霞又寻找自缢用的绳子，宋福祥意识到李要自杀，但却无动于衷。

直到听到李垫脚用的凳子响声后，宋才起身过去，但其仍未采取有效措施或呼叫近邻，而是离开现场到一里以外的父母家中去告诉自己父母，待其家人赶到时，李霞已无法抢救而死亡。

经河南省南阳市卧龙公安分局刑事技术鉴定：李霞系机械性窒息死亡自缢 。

•河南省南阳市人民法院审理认为，被告人宋福祥目睹其妻李霞寻找工具准备自缢，应当预见李霞会发生自缢的后果而放任这种后果的发生，在家中只有夫妻二人这样的特定环境中，被告人宋福祥负有特定义务，其放任李霞自缢身亡的行为，已构成故意杀人罪不作为，但情节较轻。

据此，河南省南阳市人民法院以１９９４南刑初字第２６４号《刑事判决书》，根据１９７９年《刑法》第１３２条判决宋福祥犯故意杀人罪，处有期徒刑四年。

•一审判决后，宋福祥不服，向河南省南阳市中级人民法院提出上诉称：没有放任李霞的死亡，根本想不到她这次真的会自杀，一审判决认定事实错误，处理不当，要求依法改判无罪。

河南省南阳市中级人民法院认定的事实与一审法院之认定相同，并认为，被告人宋福祥与其妻李霞关系不和，在争吵厮打中用语言刺激李霞，致使其产生自缢轻生的决心。

被告人宋福祥是负有特定义务之人，对李霞自缢采取放任态度，致使李在家中这种特定环境下自缢身亡，其行为已构成故意杀人罪，系不作为 。

原审判决定罪正确、量刑适当、审判程序合法，被告人宋福祥的上诉理由不能成立，不予采纳。

故河南省南阳市中级人民法院以１９９５南刑终字第００２号《刑事裁定书》作出“驳回上诉，维持原判”的裁定。

•（2）作为义务可能性①客观上具有结果回避可能性讨论：司机过失造成了他人重伤后没有救助导致被害人死亡，但事后查明即使立即送往医院也不能挽救生命。

②主观上具有个别的行为能力例如：身体限制、空间限制、能力欠缺、知识缺陷•（3）违反作为义务①违反作为义务造成或可能造成侵害②违反作为义务的等价性判断A.紧迫危险性B.现实依赖性C.排他支配性讨论：交通肇事后不救助逃逸致人死亡•案例讨论•案例一：追逐导致重伤而不救助案技术监督部门执法人员A发现B在山区公路上骑摩托车运输假烟，就开车追赶，并命令B停下接受检查。

B见此将摩托车猛然加速，但慌乱中撞向路边大树，造成重伤。

A追上后发现B流血不止，就没有理会，开车离去。

3小时后，B死亡。

A是否因其不救助行为构成犯罪?•案例二：王某不劝助醉酒同事案在某局工作的被告人王某陪副局长谢某一起到下属某县检查工作。

当晚22时许，谢某醉酒后乘坐王某驾驶的车辆离开某县欲返回市区，当行至某高速公路甲路段时，谢某因故下车，王某随后跟着下车。

由于想尽一切办法劝谢某上车未果，王某就独自驾车返回市区。

次日8时许，谢某被发现死于高速公路甲路段的右行车道上，经查其系被过往车辆轧死。

王某是否可以成立不作为犯罪?•案例三：张某救人没救到底案与交通肇事行为无关的张某，发现被害人李某因无法查明的第三人所制造的交通事故身受重伤，躺在血泊中，即将李某抱上自己的汽车，准备送到医院。

但是，途中发现被害人李某实在伤得太重，害怕自己做好事反被冤枉为肇事者，又临时改变主意，将被害人李某抛弃，致其得不到他人救助而死亡。

张某是否成立不作为犯罪?•课堂考察1、关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的？2010/2/52•A．甲在车间工作时，不小心使一根铁钻刺入乙的心脏，甲没有立即将乙送往医院而是逃往外地。

医院证明，即使将乙送往医院，乙也不可能得到救治。

甲不送乙就医的行为构成不作为犯罪•B．甲盗伐树木时砸中他人，明知不立即救治将致人死亡，仍有意不救。

甲不救助伤者的行为构成不作为犯罪•C．甲带邻居小孩出门，小孩失足跌入粪塘，甲嫌脏不愿施救，就大声呼救，待乙闻声赶来救出小孩时，小孩死亡。

甲不及时救助的行为构成不作为犯罪•D．甲乱扔烟头导致所看仓库起火，能够扑救而不救，迅速逃离现场，导致火势蔓延财产损失巨大。

甲不扑救的行为构成不作为犯罪2、梁某与好友强某深夜在酒吧喝酒。

强某醉酒后，钱包从裤袋里掉到地上，梁某拾后见钱包里有5000元现金就将其隐匿。

强某要梁某送其回家，梁某怕钱包之事被发现，托辞拒绝。

强某在回家途中醉倒在地，被人发现时已冻死。

关于本案，下列哪些选项是正确的？2007/2/52.•A．梁某占有财物的行为构成盗窃罪•B．梁某占有财物的行为构成侵占罪•C．梁某对强某的死亡构成不作为的故意杀人罪•D．梁某对强某的死亡不构成不作为的故意杀人罪下列与不作为犯罪相关的表述，哪一选项是正确的2006/2/4.•A．甲警察接到报案：有歹徒正在杀害其妻。