第六章 非法人组织

3）除名退伙
合伙协议应当载明下列事项：
1、合伙企业的名称和主要经营场所的地点； 2、合伙目的和合伙企业的经营范围； 3、合伙人的姓名及其住所； 4、合伙人出资的方式、数额和缴付出资的期限； 5、利润分配和亏损分担办法； 6、合伙企业事务的执行； 7、入伙与退伙； 8、合伙企业的解散与清算；违约责任。 合伙协议可以载明合伙企业的经营期限和合伙人争议的解 决方式。
3、合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙 人或者由部分合伙人承担全部亏损。
（五）合伙人及其它经营管理人员的义务
1、竟业禁止义务；
2、除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致 同意外，不得与本合伙进行交易；
3、聘任的经营管理人员不得超越授权范围从事 经营的义务。
ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ
（六）合伙人与第三人的关系
1、与善意第三人的关系 合伙对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙 权利的限制，不得对抗善意第三人。
甲、乙、丙合伙经营一水果店，取名“满意 水果店”，负责人为甲。甲、乙、丙约定出资比 例和分成比例为4：3：3。99年7月份，因丙外出， 甲与乙商议后与果农签订一份水果合同。因资金 不够，甲决定向银行贷款10万元，银行要求提供 抵押，甲以一辆“尼桑”作抵押，但未办理登记。 后因不能偿还银行贷款发生纠纷。经查：1、合伙 协议约定，凡5万元以上的业务须经甲、乙、丙三 人一致同意；2、甲曾在一次诉讼中免除了戊对水 果店的2万元债务；3、水果店除欠银行10万元以 外，尚欠庚、巳各2万元债务；水果店资产仅值10 万元。
问：
1、如银行、庚、巳起诉，应以谁为被告？ 2、该合伙与果农所签合同及与银行所签贷款合同效力如何？ 3、该合伙与银行所签抵押合同效力如何？ 4、甲免除债务的行为是否有效？ 5、银行、庚、巳同时向银行行使债权，水果店的债权如何清 偿？ 6、假设银行、庚、巳和乙的债权人辛同时向法院诉讼，银行、 庚、巳主张用水果店的财产清偿，而辛主张用乙在合伙中的 份额清偿债权，法院如何办？ 7、假设银行、庚、巳向法院诉讼后，债权未得到全部清偿， 能否对丙的个人财产进行追偿？
2、与债权人的关系
（1）以合伙的全部财产对外承担责任； （2）合伙财产不足以清偿债务的，由合伙人以 个人财产承担连带无限责任。
3、与合伙人个人债权人的关系 （1）合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销 其对合伙企业的债务； （2）合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙 人在合伙企业中的权利； （3） 合伙人自有财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙 人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以 依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额 用于清偿； （4）对该合伙人的财产份额，其他合伙人有优先受让的权 利。 （5）对外承担债务的“双重优先原则”
3、合伙人认缴或者实际缴付出资 各合伙人按照合伙协议实际缴付的出资，为对合伙企业的 出资。 出资方式：货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他 财产权利，合伙人也可以用劳务出资。 评估方式：对货币以外的出资需要评估作价的，可以由全 体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构进 行评估。 其他约定：合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数 额和缴付出资的期限，履行出资义务。 此外，对于企业性的合伙应有合伙的名称，合伙企业名称 中应当标明“普通合伙”字样。有经营场所和从事合伙经营的 必要条件。
1、合伙的设立及其内部管理以合伙协议为基础；
2、合伙人共同出资、合伙经营、共享收益、共担风 险； 3、合伙企业是不具备法人资格的营利性组织；
4、合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任或无限 连带责任和有限责任。
（三）种类
1、普通合伙、特别普通合伙、有限合伙、隐名合伙； 普通合伙由普通合伙人组成，合伙人对合伙债务 承担无限连带责任。 特殊的普通合伙，是普通合伙中的一种特殊情况， 适用于以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的 专业服务机构。在该种合伙形式中，一个或数个合伙 人在执业活动中因故意或重大过失造成合伙企业债务， 应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以 其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。否则，全 体合伙人承担无限连带责任。
2）合伙财产出质
合伙人以其在合伙中的财产份额出质的，须经 其他合伙人一致同意。 未经其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙 企业中的财产份额出质的，其行为无效，由此给善 意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。 3）分割
除法律另有规定外，合伙进行清算前，合伙人 不得请求分割合伙的财产。
（三）合伙的事务执行
（5）以合伙企业名义为他人提供担保；
（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理 人员。
（四）利润分配及亏损分担
1、合伙的利润和亏损，由合伙人依照合伙协议约 定的比例分配和分担； 2、合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的， 由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实 缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由 合伙人平均分配、分担。
1、有二个以上合伙人（自然人或法人）；
合伙人应当为具有完全民事行为能力的人。法律、行政法 规禁止从事营利性活动的人，不得成为合伙企业的合伙人。 国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单 位、社会团体不得成为普通合伙人。 2、须订立合伙协议； 合伙协议应是书面的，但对口头协议，如有两个以上无利 害关系人的证明也可以。 书面合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人依 照合伙协议享有权利，承担责任。
2）法定退伙
（1）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡； （2）个人丧失偿债能力； （3）作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业 执照、责令关闭撤销，或者被宣告破产； （4）法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关 资格而丧失该资格； （5）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院 强制执行。 合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事 行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有 限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合 伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行 为能力的合伙人退伙。 退伙事由实际发生之日为退伙生效日。
第二节 合伙
魏超、梁权、张亭三人达成一书面合伙协议，约定各自出资2 万元，共6万元，开立一家小饭馆，并按出资比例平均分配盈余， 分担亏损。该饭馆取名“顺达饭庄”，1996年1月经核准注册，取 得营业执照，开始营业。到1996年底，因经营不善，饭庄负债累 累， 欠金火装饰公司4万元钱未还。此时张亭提出退伙，魏超、 梁权二人不同意。张亭于1997年2月提走其出资2万元，自行退出。 魏、梁二人继续经营顺达饭庄。1997年9月，魏、梁二人为了增加 菜的花样，招揽食客，于是想招聘四川名厨，推四川火锅系列， 但资金不足。于是魏、梁二人向王光提出借款2万元1998年1月1日 归还。王光同意借款，但提出一条件，若饭庄盈利后，魏、梁二 人除还本付息外，还应将所得利润分与其一份；若不盈利，魏、 梁二人则届时还本付息。推出火锅系列后，饭庄并未盈利，亏损 仍然出现，到年底，又亏损了1万元。1998年1月，金火装饰公司 因向顺达饭庄索债不成，便诉至法院，同时王光也因魏、梁二人 不能届时还本付息，向法院提出诉讼。法院对此进行合并审理。
问： 1．被告方张亭认为，自己已于1996年底退伙，故顺达 饭庄所欠全部债务应有魏超、梁权承担。张亭的辩称有理由 吗？ 2．被告方魏超、梁权认为，张亭不经二人同意，自行 退伙无效，故按合伙协议，顺达饭庄对金火装饰公司所欠4 万元债务、对王光所欠2万元债务以及对饭庄的亏损均应承 担1/3的份额。魏、梁的辩称有理由吗？ 3．审理本案中，有人认为原告王光名为借款给魏、梁， 但他参与饭店的盈利分配，实为一种合伙关系，所以对饭店 经营四川火锅的亏损，王光也应分担。这种意见有道理吗？
有限合伙，是指一名以上普通合伙人与一名以上 有限合伙人组成的合伙。其中普通合伙人执行合伙事 务，对外代表合伙组织，并对合伙债务承担无限责任。 有限合伙人不执行合伙事务，不对外代表合伙组织， 只按出资比例分享利润和分担亏损，并仅以其出资额 为限对合伙债务承担有限的清偿责任。有限合伙是英 美法上的一种独立的合伙形态。
隐名合伙，是指当事人一方对他方所经营的事业 出资，而分享其营业所得收益及分担其营业所受损失 的契约。为大陆法系所特有。其特点是：隐名合伙人 的出资归入营业人的营业财产；隐名合伙人只分享营 业利润和分担营业损失，并不参加营业。
2、合同型合伙和企业型合伙 3、个人合伙与单位合伙
二、普通合伙 （一）设立条件
（七）合伙企业的入伙与退伙
1、入伙 （1）新合伙人入伙时，应当经全体合伙人同意，并依法订 立书面入伙协议； （2）入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等 责任。入伙协议另有约定的，从其约定。 （3）入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连 带责任。
2、退伙
三种情形：自愿退伙、法定退伙、除名退伙。
1、执行方式 （1）全体合伙人共同执行
（2）一名合伙人或几名合伙人为合伙事务 执行 （3）委托他人为合伙事务执行
2、对外执行
合伙企业的下列事务必须经全体合伙人同意：
（1）处分合伙企业的不动产；
（2）改变合伙企业名称；
（3）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产 权利； （4）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地 点；
（二）普通合伙设立登记的程序
1、申请
2、受理
登记机关20日内决定。否则，给予书面 答复。 3、登记（颁发营业执照）
（三）普通合伙财产
1、合伙财产构成、性质
合伙人的出资和所有以合伙名义取得的收益 （积累）和依法取得的其他财产，均为合伙企业的 财产。 合伙的财产由全体合伙人依法共同管理和使 用。
2、企业财产的管理 1）财产转让
第二节 合伙
一、概念、特征与种类 （一）概念
广义的合伙包括营利性合伙、非营利性合伙。狭 义的合伙仅指营利性合伙。本节所指是狭义合伙，即指 依法在我国境内设立的由二人以上订立合伙协议，共同 出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对企业债务 承担无限连带责任或无限连带责任和有限责任的营利性 组织。