中法网法条精讲教室杨艳霞刑法讲义

第一章刑法的基本原则与适用范围要注意“主客观相统一”是一个极为重要的原则，但没有列入基本原则中。

定罪必须坚持主客观相统一原则。

刑法的适用范围相对比较简单，大家要读透法条，知道每一种管辖原则最主要的标准。

这四种管辖权彼此是不冲突的。

第一组刑法的基本原则（3-5条）刑法的基本原则有三个：罪刑法定原则、适用刑法人人平等原则、罪刑相适应原则。

需要指出的是，“主客观相统一原则”也是一个很重要的刑法原则。

它要求我们在对一个行为进行评价时，既不能只看主观要素，也不能只看客观要素，而应当把二者结合起来。

在定罪上，尤需强调这一原则。

虽然它没有被明文规定在刑法中，不属于法定的基本原则，但大家一定要掌握这一原则。

（一）罪刑法定原则这是关于定罪的基本原则，是刑法最重要的原则。

其经典表述是：“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”。

其思想基础是民主与自由，其根本出发点是限制国家权力，保障公民权利。

因此，禁止重法溯及既往，但不禁止轻法溯及既往；禁止不利于被告人的有罪类推，但不禁止有利于被告人的无罪类推。

（二）平等适用刑法原则平等适用刑法包括平等地保护所有人的合法权益，平等地追究所有犯罪的人的刑事责任。

该原则包括定罪平等、量刑平等、行刑平等。

（三）罪刑相适应原则它要求刑罚的轻重不仅应与犯罪的轻重相适应，还要与行为人的人身危险性相适应，它不是“同罪同罚”。

这是关于量刑的基本原则。

需要注意的是我国刑法中的罪刑相适应原则包含了刑事古典学派主张的罪刑相适应原则和刑事近代学派主张的刑罚个别化原则。

刑罚的轻重与罪行相适应，体现的是报应观念，要求刑罚的轻重与犯罪行为的法益侵害性相适应，也就是重罪重判，轻罪轻判。

刑罚的轻重与刑事责任相适应，体现的是预防观念，要求刑罚的轻重与犯罪人的人身危险性相适应（这就是刑事近代学派主张的刑罚个别化原则），因为人身危险性体现犯罪人的再犯可能性。

因此，我国刑法关于罪刑相适应原则的规定，反映了报应与预防相统一的刑法观念。

当然，这种统一并非平分秋色，而是有所侧重的。

这就是以报应为主，以预防为辅。

刑罚首先要与罪行相一致，在此范围内才能根据人身危险性进行轻重调节。

2005年的试卷二第51题是关于罪刑相适应原则的。

它提醒我们在立法方面、司法（量刑）方面、执法（行刑）方面都要体现罪刑相适应原则。

（1）本原则要求刑事立法制定合理的刑罚体系；（2）本原则要求在量刑时要使刑罚与犯罪性质、犯罪情节和罪犯的人身危险性相适应；（3）本原则要求在行刑中合理地运用减刑、假释等制度。

第二组刑法的适用范围（第6-12条）一、刑法的空间效力（6-11条刑法的空间效力所解决的是一国刑法在什么地域、对什么人适用的问题。

空间效力的重点和难点是对国内犯和国外犯适用不同的管辖原则。

（一）国内犯的适用原则对于在我国领域内发生的犯罪，即国内犯，我国适用属地管辖原则。

属地原则是首要原则，只有属地原则不能适用时才考虑适用其他原则。

对于属地管辖原则，要掌握：◆适用条件：在我国领域内犯罪的。

这是关于空间效力的基本规定。

只要在我国领域内犯罪，无论其国籍如何，均受我国刑法的管辖；◆“领域”包括我国领土、领海、领空，我国的航空器和船舶；◆犯罪的行为或结果有一项发生在我国领域内就属于在我国领域内犯罪；◆各国驻外大使馆、领事馆及其外交人员不受驻在国的司法管辖而受本国的司法管辖。

因此，凡在我国驻外大使馆、领事馆内犯罪的，也应适用我国刑法。

◆在国际列车上犯罪的，按我国与相关国家签订的管辖协定管辖。

没有协定的，由犯罪发生后该列车最初停靠的中国车站所在地或者目的地的铁路运输法院管辖。

请注意：国际列车和航空器、船舶的适用原则不同。

凡在我国船舶或航空器内犯罪的，不管该船舶或航空器在哪里，我国均有刑事管辖权。

（二）国外犯的适用原则对于在我国领域外发生的犯罪，即国外犯，我国根据三种不同情况确定了三种不同的适用原则，即属人原则、保护原则和普遍管辖原则。

1．对于属人管辖原则，要掌握：适用条件：我国公民在国外犯罪的；（1）我国国家工作人员和军人在国外犯罪的，无论罪行轻重，一律适用本法；（2）一般公民在国外犯罪的，适用刑法，但按刑法规定法定最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。

2．对于保护管辖原则，要掌握：适用条件：外国人在外国对我国国家和人民犯罪的；（1）必须在犯罪地也属于犯罪；（2）必须属于按我国刑法规定法定最低刑为三年以上有期徒刑的犯罪。

3．对于普遍管辖原则，要掌握：适用条件：国际条约所规定的国际犯罪：如贩毒罪、劫持民用航空器罪，恐怖活动罪等；（1）既是权力，也是义务。

只要这样的犯罪嫌疑人出现在我国领域内，我国就应当对其行使刑事管辖权；（2）其结果是或起诉或引渡。

如果我国不将其引渡给相应国家，就必须按照我国刑法追究其刑事责任。

需要强调的是：我国的四种管辖原则之间彼此并不重叠，对同一种犯罪，不存在同时适用两种管辖原则的可能。

例如对在中国杀害我国公民的外国人，只能根据属地管辖原则进行管辖，因为其行为发生在我国境内。

二、刑法的时间效力（第12条）1.法律的溯及力问题只是针对未决犯的，对于已经法院作出生效判决的罪犯，不管法律如何变化，也不能再依据新法重新裁判。

2．我国刑法在溯及力上采取“从旧兼从轻原则”。

也就是说对于一个犯罪行为，首先要考虑适用行为发生时的法律，即旧法，只有当新法对这一行为处刑比较轻或者根本就不认为是犯罪的，才能适用新法。

至于哪个法律处刑较轻，要通过比较新法和旧法法定刑的轻重来判断。

第二章定罪定罪和量刑是刑法的两大主要内容。

定罪部分对应的是刑法学上的犯罪论部分。

这部分的特点在于法条内容简短但含义精深。

仅靠看法条是不可能真正掌握犯罪论的，必须通过理论研读掌握法条背后的法理。

但是，“万变不离其宗”，无论多么精深的含义都是对法条的阐释，因此我们还是要透彻理解法条。

第一组犯罪的概念（第13条）本条给出了犯罪的一般定义——“依照法律应当受刑罚处罚的危害社会的行为。

”我国刑法犯罪概念中的“但书”——“但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”说明我国刑法对犯罪是既定性又定量的，只有具有较严重的社会危害性的行为才构成犯罪。

第二组犯罪的主观方面（第14-16条）此乃司法考试的绝对重点，每年都有题目。

一、综合比较犯罪故意和过失合称为罪过。

故意分为直接故意和间接故意，过失分为疏忽大意的过失和过于自信的过失。

罪过由认识因素与意志因素构成，我们分析一个人的主观心态，必须紧紧抓住认识因素与主观因素这两个要素进行分析。

所谓认识因素，是指行为人对自己行为的后果是否有认识，意志因素是指行为人对自己行为所致后果所持的心理态度，例如是追求的还是反对的。

直接故意、间接故意、疏忽大意的过失、过于自信的过失、意外事件之区别直接故意间接故意疏忽大意的过失过于自信的过失意外事件认识因素明知自己的行为必然或可能发生危害结果明知自己的行为可能发生危害结果没有预见到自己的行为可能发生危害结果已经预见到自己的行为可能发生危害结果没有预见到自己的行为可能发生危害结果有无预见危害后果可能有有有，且行为人有义务预见有，但行为人轻信能够避免无意志因素希望，即积极追求危害结果的发生放任，即对危害结果的发生听之任之反对发生危害结果反对发生危害结果反对发生危害结果有无犯罪动机、目的有。

一般是在犯罪动机、目的支配下的有意行为无无无无可以看到：无论哪种故意，对危害结果都是不反对的；无论哪种过失，对危害结果都是反对的。

这是故意和过失的根本区别。

要会根据认识因素和意志因素的不同对主观方面进行两两区别。

第三组犯罪主体（第17、18、30、31条）我国刑法规定了两类犯罪主体：自然人犯罪主体和单位犯罪主体。

只有能够承担刑事责任的自然人才能成为犯罪主体。

不是所有的单位进行的犯罪都构成单位犯罪，只有刑法明确规定单位可以构成此罪的，才构成单位犯罪。

一、未成年人犯罪1．第17条最重要的是第2款。

已满14，不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。

注意他们只对法律明确规定的这8种行为负责。

如对《刑法》第114条规定的几种以危险方法危害公共安全的犯罪行为中，他们只对放火、爆炸、投毒负刑事责任，对于用决水或者其他危险方法危害公共安全的行为，不管造成了多么严重的后果都不用负刑事责任。

由于法律列举的都是故意犯罪，所以他们对于所有的过失犯罪也都不用负刑事责任。

2．一定要准确记住这8种犯罪。

3．注意有这8种性质的行为就应该负刑事责任，而不管他所涉及到的罪名是什么，这点也很重要，也很容易出现理解偏差。

对于15周岁的人在绑架中杀害人质的，就要追究其故意杀人的刑事责任。

4．过了周岁生日第二日起才满周岁。

生日当晚并不能算，过了当晚二十四点才算满多少周岁。

本条所指的年龄都是实施犯罪时的年龄，不是犯罪结果出现时的年龄。

5．对未满18周岁的人处罚时“应当”（而不是可以）从轻或者减轻处罚；未满18周岁的人不能被判处死刑，包括死缓。

6．注意投毒在修正案中已改为“投放危险物质”，本条罪名也改为投放危险物质罪。

二、精神病人和醉酒的人犯罪1.判断精神病人是否为无刑事责任能力人，要注意双重标准，第一是医学标准：患有精神病；第二是心理学标准：完全丧失辨认、控制能力。

这两个条件同时具备，才能认为是无责任能力人，相反，如果仅仅具备一个医学标准，但是缺乏心理要件，比如说尚未完全丧失辨认、控制能力，则属于限制责任能力人，具有承担刑事责任的能力。

2.醉酒的人不同于精神病人，他们大多是由于自身的原因而贪杯喝醉，不存在可以考虑免于或者减轻处罚的情节，所以醉酒的人犯罪的，要接受法律的制裁，不能以醉酒后神志不清为借口不负刑事责任。

三、单位犯罪1．法律明确规定单位可以成为犯罪主体的，才可能存在单位犯罪，单位才承担刑事责任。

例如在任何时候都不能对单位定信用卡诈骗罪。

2．“单位”的含义非常广泛，既包括国有性质的公司、企业、事业单位，也包括依法设立的合资经营、合作经营企业和具有法人资格的独资、私营等公司、企业、事业单位。

但是根据最高人民法院1999年6月18日《关于审理单位犯罪案件具体适用法律有关问题的解释》的规定，下面两种不得以单位犯罪论处：一是个人为进行犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不得以单位犯罪论处；二是盗用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私分的，直接以自然人犯罪定罪处罚而不以单位犯罪论。

3．从《刑法》的规定来看，对单位犯罪原则上是双罚制，但不排除单罚，单罚以分则有规定的为准。

这个单罚是针对责任人的处罚，而不是对单位进行惩罚。

还有一种情况也实行单罚制，就是在单位已经因为涉嫌违法犯罪活动被撤销、注销、吊销营业执照或宣告破产的，根据最高人民检察院的《关于涉嫌犯罪单位被撤销、注销、吊销营业执照或宣告破产的应如何进行追诉的问题的批复》，只追究该单位的主管人员和其他直接责任人的刑事责任，不再追究这个单位的责任。