李建伟民法讲义word版(个人整理版)doc资料

李建伟民法讲义w o r d 版(个人整理版)

2010司考民法强化讲义（上）

第一部分民法通则

第一单元民事主体☆

一、民事权利能力与行为能力

（一）权利能力

权利能力乃民事主体从事民事活动、取得民事权利义务责任的资格，是故，凡欠缺民事权利能力者，以其名义所从事的民事活动肯定归于无效。具体而言：

1.自然人的一生

（1）胎儿：在自然人出生之前即胎儿状态的，以胎儿名义的行为（如投保合同）无效；唯一例外是遗腹子的继承应留份儿。

（2）劳动与结婚: 出生后取得权利能力，可以其从事任何合法活动。但是，在16岁之前的劳动合同，以及20（女）、22岁（男）之前的婚姻，无效。劳动权利能力/婚姻能力均属于特殊权利能力。

（3）死者：自然人死亡后，丧失权利能力，是故，以死者名义的行为均为无效。对于侵权人侵害死者的人格利益、侮辱尸体行为，需要定性三个问题：一是，侵权客体不是死者的人格权而是人格利益；

二是，起诉的权利人（原告）并非死者，而是其近亲属以自己的名义进

行；三是，赔偿所得并非死者的遗产，而是直接归属于原告（们）。

精神损害赔偿解释第七条自然人因侵权行为致死，或者自然人死亡后其人格或者遗体遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，列其配偶、父母和子女为原告；没有配偶、父母和子女的，可以由其他近亲属提起诉讼，列其他近亲属为原告。

【例1】关于自然人和法人的权利能力，下列哪一选项是正确的？（川08-3-2，单）

A．自然人和法人都享有人格权

B．自然人和法人人格权受侵害时都可向法院请求精神损害赔偿

C．自然人与法人民事权利能力的范围相同

D．各类法人的民事权利能力的范围相同

【例2】甲于2007年2月死亡。乙因与甲生前素来不和，遂到处散布甲系赌博欠下巨额高利贷无法偿还而自杀身亡，在社会上造成了较恶劣的影响。甲之子欲向法院起诉，要求追究乙的侵权责任。下列哪一选项是正确的？（川08-3-16，单）

A．甲已经死亡，不再具有民事主体资格，因而乙的行为不构成侵权

B．乙的行为侵害了甲的名誉，依法应当承担侵权责任

C．只有甲的配偶有权代表甲对乙提起诉讼

D．只有甲的子女有权对乙提起诉讼

2. 法人的一生

（1）设立中法人：在设立过程中，任何以法人名义从事的经营（营业）行为肯定无效；但是，以其名义从事的设立行为可以有效。

（2）法人：成立后，以其名义可以从事任何法律、行政法规不禁止、限制的活动；

（3）清算法人：在清算开始到注销前的清算期间，权利能力尚存但受到限制：只能从事与清算相关的活动，其余活动肯定无效；

（4）法人注销：注销后，丧失权利能力，以其名义从事的任何活动肯定无效。

【例】依民法原理和现行民事法律，下列选项中，哪一表述是正确的？（00-2-9，单选）A．清算法人不具有民事行为能力

B．清算法人具有与原法人相同的民事行为能力

C．清算法人仅具有清算范围内的民事行为能力

D．清算法人仅具有资产清理的民事行为能力

提示：本题将“民事行为能力”替换成“民事权利能力”，道理一样。

（二）行为能力

行为能力决定民事主体可否自己以自己的名义从事民事活动，是故，凡欠缺行为能力者，对该行为的效力影响较为复杂，具体而言：

1.自然人的具体情形

（1）完全行为能力人，不会因为行为能力欠缺而影响行为效力。

（2）无行为能力人，其行为分为两种：

原则上，统为无效；

例外，纯受利益的行为以及细小行为（处分小额零花钱的行为），不会因为行为能力欠缺而影响行为效力。

民通意见第6条无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。

（3）限制行为能力人，分为两种：

第一，在其行为能力内的行为，不会因为行为能力欠缺而影响行为效力。

第二，超出其行为能力的，又分为三类：

A,纯受利益的行为（民见第6条），不会因为行为能力欠缺而影响行为效力；

B，合同行为，为效力待定（合同法第47条）；

C，非合同行为比如单方行为（免除债务的行为），无效。

【例2】在行为人进行的下列行为中，哪些不属于行使形成权的行为？（03-3-34，单选）

A．被代理人对越权代理进行追认

B．监护人对限制民事行为能力人纯获利益的合同进行追认

C．受遗赠人于知道受赠的期限内未作受赠的意思表示

D．承租人擅自转租，出租人作出解除合同的意思表示

继承法第22条无行为能力人或者限制行为能力人所立的遗嘱无效。

遗嘱必须表示遗嘱人的真实意思，受胁迫、欺骗所立的遗嘱无效。

伪造的遗嘱无效。

遗嘱被篡改的，篡改的内容无效。

2.法人

合同法解释一第10条当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。

总结：

法人的行为能力与权利能力的范围一致，这就意味着超出法人行为能力的也就超出了权利能力，是故，肯定无效。

只不过，不要将企业法人的经营范围与其权利能力混为一谈

对于机关法人等非营利法人而言，从事的营利行为就是超出了权利能力/行为能力，肯定无效。

（三）最大/最基本/最易于忽略的考点

权利能力/行为能力对行为的效力有影响，但仅仅限于法律行为，不适用于事实行为，详见下一单元。

二、宣告失踪与宣告死亡

（一）宣告失踪

1．申请人：

民通意见２４条申请宣告失踪的利害关系人，包括被申请宣告失踪人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。

——无顺序

——有范围：一切利害关系人

——排除规则：不利者无权申请

2．代管人：职责与地位

民通意见３２条失踪人的财产代管人拒绝支付失踪人所欠的税款、债务和其他费用，债权人提起诉讼的，人民法院应当将代管人列为被告。

失踪人的财产代管人向失踪人的债务人要求偿还债务的，可以作为原告提起诉讼。

——实体地位：管理、处分财产

——程序地位：诉讼当事人

（二）宣告死亡

1．三种情形：民通２３、民诉１６７条

一般失踪满4年的

意外失踪满2年的

意外失踪且取得死亡证明的

2．申请人：

民通意见２５条申请宣告死亡的利害关系人的顺序是：（一）配偶；（二）父母、子女；（三）兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；（四）其他有民事权利义务关系的人。

申请撤销死亡宣告不受上列顺序限制。

民通意见２９条宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。公民下落不明，符合申请宣告死亡的条件，利害关系人可以不经申请宣告失踪而直接申请宣告死亡。但