最后的《外法史》

外法史1.楔形文字法是指从公元前3000年起至公元前6世纪新巴比伦王国灭亡时止，西亚两河流域地区各奴隶制国家以楔形文字镌刻而成的法律的总称。

2.《汉穆拉比法典》是公元前十八世纪古巴比伦王国第六代王汉穆拉比时期制定的，法典原文刻在一个玄武岩石柱上，故又称为“石柱法”。

3.《摩奴法典》约成于公元前2世纪至公元2世纪，是印度法制史上第一部较为正规的法律典籍，具有相当大的权威性。

它较为全面的论述了吠陀的精义，规定了以种姓制为核心的基本内容。

4.种姓制度是古代印度的社会等级制度，也是古代印度法的核心内容。

“种姓”是与种族、姓氏有密切关系的社会集团，即婆罗门、刹帝利、吠舍和首陀罗，各个集团严格实行内婚制，职业世袭。

最高种姓是婆罗门，即祭司种姓，掌握祭祀大权。

第二种姓是刹帝利，即武士种姓，掌握军政大权。

第三种姓是吠舍，从事商业或农业生产，属于平民种姓。

第四种姓是首陀罗，从事低贱职业，多数为奴隶。

5.古代印度法的特点：1）与宗教密不可分2）严格维护种姓制度3）法律、宗教、伦理等各种规范相混合4）体现了东方奴隶制法的一般特征6.古希腊法的特点：1）法律的多元化，并不是一个统一的法律体系2）缺乏完整而严密的法典，未能形成成文法典3）法律的正义观念，在具体运作中具有灵活性4）普通法和邦际冲突法，解决各城邦国家之间的法律冲突7.雅典法的发展：1）公元前8世纪，提秀斯以雅典城为中心，将自由民划分成三个等级，形成城邦国家雏形。

2）公元前621年，德拉古维护氏族贵族统治，颁布雅典第一部成文法，史称德拉古法。

3）公元前594年，梭伦为商业贵族谋求政治权力，颁布解负令，取消一切债务奴役制；废除贵族在政治上的世袭特权，将公民分为4个等级；设立400人会议和陪审法庭；废止了德拉古法中的一些残酷规定缓解社会矛盾；鼓励工商业，使雅典从农业区迅速向工业区发展。

4）公元前509年，克里斯提尼下放权力，确立民主政治。

将雅典城邦划分为10个部落；创设500人议事会；确立“陶片放逐法”。

5）公元前443年至公元前429年，伯里克利力争满足所有人的要求，进一步推进民主立法改革，标志着雅典民主制的顶峰。

8.“陶片放逐法”，又称为“贝壳放逐法”制度，它是针对那些滥用权力、危害国家利益、侵犯公民权利的官员而实施的。

每个春季召开一次非常公民大会，先用口头表决的方式提出是否有要被放逐的人。

如果有，那么就召开第二次公民大会，每个人在陶片或贝壳上写下他认为要被放逐的人的名字。

凡被大多数人投票认为应该被放逐的人，就要离开雅典，为期10年，但其财产不被没收；期满返回，便享有其财产权，以前其他的一切权利也随之得以恢复。

9.罗马法形成和发展的特点：1）法学家起了突出作用2）裁判官的“告示”3）系统的大规模的法典编纂10.《国法大全》：1）公元529年《查士丁尼法典》2）公元530-534年《学说汇纂》、《法学阶梯》3）公元534年-555年《查士丁尼新律》11.罗马法对后世立法的影响：（论述）P501）罗马私法体系。

《法国民法典》继承《法学阶梯》，《德国民法典》继承《学说汇纂》，丹麦、意大利、瑞士等国的民法典，也效仿法、德，受罗马法影响。

2）罗马法的具体制度和原则，对资产阶级立法有巨大影响。

如法人制度、物权制度、陪审制度等。

3）罗马法中的许多概念、术语等，如法律行为、民事责任、代理等，也为后世资产阶级立法所继承。

4）罗马法学家的思想学说以及罗马法学发展的成果，也成为后世资产阶级法学的重要组成部分，尤其是《学说汇纂》成为19世纪德国法学的历史渊源。

12.罗马法对后世立法产生巨大影响的原因：（论述）P501）罗马法是建立在简单商品生产基础之上的最完备的法律体系，对重要关系如买卖、借贷等契约以及财产关系都有非常详细和明确的规定，使它很自然的就成为了后世立法的基础。

2）罗马法的内容和立法技术远比其他奴隶制和封建制法更详尽，具有措词确切、严格、简明和结论清晰的特点。

尤其是所提出的自由民在“私法”范围内形式上平等、契约以当事人的合意为生效的主要条件、财产无限制私有等重要原则，都是适合资产阶级采用的现成的准则。

3）罗马法中体现的理性原则、衡平观念等，也成为了资产阶级革命、推翻封建法制、克服诸侯割据、建立统一的资产阶级法制的重要武器。

4）罗马统治阶级运用武力扩大版图，强行适用罗马法律，以及那些征服地居民折服罗马法的完备而自愿采用，是罗马法对后世立法，尤其是西方资产阶级立法产生巨大影响的又一个原因。

13.蛮族法典制定的原因：1）民族迁徙、社会变动，大量社会关系和社会问题急需解决2）社会纷乱，需要强化法律统治3）受罗马法律成文化的影响14.蛮族法典的特点：1）除了不列颠和北欧使用本族文字，其他使用拉丁文2）诸法合体的法典，集中在保护人身和财产方面3）所规范的内容都是具体确定的，不具有抽象、弹性的规定蛮族法典中，一般以公元5世纪末法兰克王国制定的《撒利克法典》为典型15.《历代教令提要》是第一部教皇教令集，格拉奇在1139-1142年完成了对12世纪之前大约4000种教会法文献的汇编工作，称为《历代教令提要》，实际上是一部教会成文法和判例法的汇编。

16.异端裁判所：13世纪时，教皇格里高利九世下令设立了特别刑事法院，它是专门从事侦察和审判有关宗教案件的机构，直接隶属于教皇本人。

它以镇压“异端”和“异端嫌疑者”为名，竭力扼杀当时的进步思想和言论，残酷迫害揭露教会黑暗内幕的进步思想家和科学家，故又称为：“异端裁判所”。

17.普通法：是封建的中央司法权和原有的盎格鲁·撒克逊习惯法结合的产物，是英国王室法院的法官在司法实践中，以日耳曼法为基础创制的法律规范的总称。

18.普通法的特点：1）普通法是封建法，保护封建土地所有者的利益2）普通法是判例法，遵循先例3）以习惯法为基础，以判例为形式，继承了日耳曼法的特点，具有明显的形式主义和保守性倾向19.衡平法：13世纪开始，英国商品经济迅速发展，出现了许多新的财产关系。

普通法拘泥于诉讼程序，不能适应社会的要求，这种情况下，1475年正式成立了由大法官主持的单独的法院，专门处理这类案件，并在司法活动中逐渐形成一套法律规范体系，被冠以“衡平法”。

20.衡平法的特点：1）关注普通法调整不力的方面，比如信托、契约等私法领域。

2）诉讼程序简便、灵活，只要有原告的起诉书即可，不拘泥于形式，请求范围不受限制。

起初由大法官自由裁量，后来遵循先例原则。

3）在普通法的救济方法不足以弥补当事人的损失时，衡平法才发挥作用，带有补偿性。

4）普通法和衡平法的规则发生冲突时，衡平法优先，但是只有在普通法未能提供足够的救济时，衡平法才能干预普通法。

21.英国宪法的基本原则（论述）P1161）议会主权原则议会也就是国会，国会在立法方面拥有最高权力，无需任何人、机关的授权，是与生俱来的，甚至也不需要宪法的授权。

任何人、机关不得宣布国会通过的法律无效，也就是无权限制国会立法权；法院无权以任何理由拒绝适用国会通过的法律；只有国会自身能够修改和废止原有法律。

国家主权应由人民掌握，但实际上人民所享有的主权只是政治意义上的，法律的主权则由民选或指定的代表来行使，这就是议会主权原则的依据。

2）分权原则英国并不是典型的三权分立，三权之间的分立与制衡并不是十分严格。

1、国会拥有制定、修改和废除法律的权力；并有权对政府行政进行监督。

上下两院各司其职、彼此制约。

2、行政权由内阁行使，但必须向国会负责，接受国会的监督。

3、英王的象征性权力存在，在某种程度上也构成了对国会和内阁的制约。

4、司法权由法院掌握，法官独立行使审判权，无失职行为可以任职终身。

但理论上，上议院仍然是最高司法机关，而且大法官同时也是内阁大臣，并有权任命各级法官。

3）责任内阁制内阁必须由下议院多数党组成，首相和内阁成员必须是下议院议员；首相通常是下议院多数党首脑；内阁成员彼此负责，并就其行政行为向英王负责；内阁向国会负连带责任，如果下议院对内阁投不信任票，内阁必须集体辞职或者通过英王解散下议院重新选举；如果新选出的下议院仍对内阁投不信任票，内阁必须辞职。

4）法制原则资产阶级宪法广泛采纳的基本原则，强调法律面前人人平等，任何人不享有超越法律的特权。

政府必须在法律明确规定的权力范围内活动，不得滥用权力侵犯个人的自由和权利。

非依法院的合法审判，不得剥夺任何人的生命、自由和财产；任何公民和政府官吏一律受普通法和普通法院的管辖；英国公民所拥有的自由权利并不体现在成文宪法中，而是一种“自然权利”，既不由任何法律所赋予，也不能随意被剥夺，政府必须有合法理由才可以限制。

22.信托制：是英国财产法的一项重要制度，主要是由衡平法院发展起来的，被认为是英国法对世界法律制度的最重要贡献之一。

信托制源于英国中世纪的受益制。

“受益制”又称用益权制，为了他人的利益而占有和使用土地。

信托制和受益制的主要区别：1）受益制的标的仅仅是封建地产，信托制的标的可以是任何形式的动产或不动产。

2）受益制的受托人主要按照出托人和受益人的意愿管理。

信托制的受托人是按照自己的意愿进行管理，不受受益人的支配。

3）信托制的受托人范围更广，不仅可以是自然人，也可以是法人。

4）受益制的主要目的是为了逃避封建义务或自由处分地产，而信托制则主要是为了更好的经营财产、增加财富。

23.普通法系的特点：1）以判例法为主要法律渊源2）以日耳曼法为历史渊源3）法官对法律的发展举足轻重4）以归纳法为法律推理方法5）在法律体系上不严格划分公法和私法24.《五月花号公约》：1620年的《五月花号公约》被美国学者称为美国立宪政治的奠基石之一。

集中体现了美国人民关于怎么组织一个社会的基本思想。

是美国历史上第一个政治纲领，包含人民主权思想，是资产阶级思想的结晶，反映建立“公民团体”这种资产阶级国家的强烈愿望。

25.违宪审查权：（论述）P174在美国法院的权力中，违宪审查权是一项特别重要的权力。

又称司法审查权，是指美国法院拥有对立法和行政行为是否符合宪法进行审查的权力。

联邦法院有权对联邦的立法和行政行为，以及州宪法与州法是否符合联邦宪法、联邦法律进行审查；州法院有权对州法与州行政行为是否符合州宪法进行审查。

在美国，最重要的是联邦最高法院的违宪审查权，以至于在一般情况下，违宪审查权指的就是联邦最高法院的违宪审查权。

这一重要权力产生于1803年的一个判例，“马伯里诉麦迪逊”一案。

违宪审查权的基础：1）法院独立审判，只服从法律，而宪法是最高法律。

2）法院在适用法律时，有权对法律含义作出解释。

违宪审查权行使的特点：1）审查是在有关法院或行政行为生效之后，并且发生了具体的对抗性诉讼时，才予以执行，又称为事后审查。

2）法院宣布某项立法违宪，并不撤销该法律，该法律继续存在，只是法院因其违宪而拒绝适用。