第四编担保物权

第四编担保物权第十一章担保物权概述一、担保物权的概念与特征（一）含义担保物权，是指以确保债务的清偿为目的，在债务人或第三人的特定物或权利上设定的定限物权，当债务人不履行到期债务时，担保物权人就该财产享有优先受偿的权利。

如：2006年7月1日，甲与乙订立借款合同，约定：甲于2007年12月31日还款，本金50万。

为保证乙债权的实现，可以下列财产设定担保物权：1．甲现有财产：（1）价值30万元的自有住房；——抵押权（2）A公司的债券10万元；——权利质权2．甲的好友丙愿以价值10万元的清代花瓶担保甲对乙的债务。

——动产质权《物权法》第170条规定：“担保物权人在债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。

”（二）特征1．目的——以确保债务清偿为目的：即当债务履行期届满未清偿时，担保物权人有权就担保物变价，并就价款优先受偿。

优先受偿：物权间的优先：优先于后顺位的担保物权物权优先于债权：优先于无担保的债权例：甲乙（债权额20万）（债务人）第一顺位抵押权人A房30万抵押丙（债权额20万）第二顺位抵押权人丁（债权额20万）无担保债权人甲到期均未清偿，经查证，甲剩余财产为A房及15万元存款。

则对甲的财产，乙、丙、丁如何分配？2．客体：债务人或第三人的特定物或权利（1）特定物：动产、不动产；权利：不动产用益物权、票据权利、债权、仓单提单、知识产权中的财产权等；（2）可以在权利上设定担保物权，物权客体为物的例外3．定限物权：支配物的交换价值二、担保物权的性质（一）从属性1．从属性，是指担保物权的发生、移转及消灭，应从属于所担保的债权。

基于担保物权的目的而生。

2．主要表现为：（1）发生上的从属性：以债权的存在为前提，债权不存在，担保物权不成立。

《物权法》第172条第1款规定：“设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。

担保合同是主债权债务合同的从合同。

主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。

”（2）移转上的从属性：附随债权一同移转。

《物权法》第192条规定：“抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。

债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

”（3）消灭上的从属性：债权消灭时，担保物权随之消灭。

第177条第1款规定：“第一百七十七条有下列情形之一的，担保物权消灭：（一）主债权消灭”3．从属性的缓和：最高额担保，债权于担保物权实现时存在即可。

（二）不可分性1．不可分性，是指债权未受全部清偿前，债权人得就担保物的全部行使担保物权。

2．表现为：（1）债权纵经分割、一部消灭，担保物权仍为担保各部分债权、余存债权而存在。

如：甲乙抵押人债权人（债权额10万元）（价值15万元汽车）丙债权受让人（受让5万元）（2）担保物纵经分割、一部消灭，各部分、余存部分，仍担保全部债权甲乙抵押人债权人（债权额50万元）（价值40万元四合院）丙、丁（四合院受让人）（三）物上代位性1．物上代位性，是指担保物回孙、灭失、被征收，而有赔偿金、保险金或补偿金时，担保物权人得就该代替物行使担保物权。

2．《物权法》第174条规定：“担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。

被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。

”三、担保物权的社会功能（一）担保债权实现的重要手段担保债权实现的手段主要有：1．债务人的责任财产：以债务人所有的一切财产作为债权的总担保。

但债务人的财产可能减少；且当债务人有多个债权人时，依债权平等原则，债权人可能无法完全实现债权。

如：甲债务人债权人（20万）（剩余9万元）丙债权人（20万）丁债权人（20万）2．人的担保——保证：以第三人似的责任财产作为债权的担保。

但：保证人也可能有多个债权人，依债权平等原则，债权人可能无法完全实现债权。

甲乙债务人债权人（20万）丙丁、戊、己保证人债权人3．物的担保——担保物权以债务人、第三人的特定物为客体，成立具有优先受偿力的物权。

甲乙债务人债权人（债权额10万）A房20万丙债权人（债权额30万）丁抵押人（债权额20万）2．社会融资的基本手段，促进社会经济的繁荣债务人可积极地通过设定担保物权，获得融资。

四、担保物权与用益物权（一）相同点：定限物权、他物权（二）区别：1．目的不同：用益物权的目的在于使用、收益；——支配物的使用价值担保物权的目的在于担保债务的清偿；——支配物的使用价值2．是否以占有为前提不同：用益物权：以占有为前提，为实体权担保物权：无须占有（质权、留置权的占有基于留置目的，非对物使用收益），为价值权3．实现时间不同：用益物权：一旦成立，便能实现；担保物权：须于债务履行期届满，债权未受清偿时，方得实现4．客体不同：用益物权：不动产，我国限于土地担保物权：动产、不动产及权利5．物上代位性不同：用益物权：客体灭失，即使有代替物，用益物权也消灭担保物权：客体灭失，有代替物时，担保物权不消灭6．从属性不同用益物权：独立物权，不具从属性担保物权：具有从属性，从属于债权发生、移转、消灭五、担保物权的类型（一）法定分类：抵押权、质权、留置权1．含义抵押权：债权人就债务人或第三人不移转占有而供作债权担保的财产，在债务人不履行债务时，就该财产变价并优先受偿的担保物权。

质权：债权人就债务人或第三人移转占有而供作债权担保的动产或权利，在债务人不履行债务时，就该财产变价并优先受偿的担保物权。

留置权：债权人合法占有债务人的动产，当债务人不履行债务时，债权人有权留置该动产，并就该动产变价并优先受偿的担保物权。

2．物权法规定的担保物权体系一般抵押权抵押权最高额抵押特殊抵押权浮动抵押共同抵押质权动产质权权利质权留置权（二）法定担保物权、意定担保物权1．标准：担保物权发生方式的不同2．含义：法定担保物权：在一定条件下，基于法律的规定而发生的担保物权。

如留置权、法定抵押权意定担保物权：基于当事人的设定合同而设定的担保物权。

如一般抵押权、质权3．区分意义：（1）成立条件不同（2）功能不同：意定担保物权具有融资手段的功能（三）动产担保物权、不动产担保物权、权利担保物权1．标准：客体的不同2．含义：动产担保物权：以动产为客体而设定的担保物权，主要包括动产抵押权、动产质权、留置权不动产担保物权：以不动产为客体而设定的担保物权，主要包括一般抵押权权利担保物权：以权利为客体而设定的担保物权，主要包括权利抵押权、权利质权3．区分意义：成立、公示要件不同（四）占有担保物权、非占有担保物权1．标准：担保物权的成立、存续是否须移转物的占有2．含义：占有担保物权：将客体移转给债权人占有，作为担保物权成立、存续要件的担保物权。

如：动产质权、留置权非占有担保物权：无须将客体移转给债权人占有，作为担保物权成立、存续要件的担保物权。

如：抵押权3．区分意义：（1）要件不同（2）功能不同：非占有担保物权更符合经济要求：一方面，担保人得对物使用、收益；另一方面，担保物权人无须承担保管、返还义务（五）特定财产担保物权、非特定财产担保物权1．标准：客体是否为特定财产2．含义：特定财产担保物权：以内容确定的财产作为客体的担保物权，如一般抵押权、动产质权、留置权非特定财产担保物权：以内容时常变动的财产作为客体的担保物权，如浮动抵押3．区分意义：非特定财产担保物权更有利于实现财产的整体价值第一章抵押权第一节一般抵押权一、抵押权的概念与特征（一）概念抵押权，是指债权人就债务人或第三人不移转占有而供作债权担保的财产，在债务人不履行债务时，就该财产变价并优先受偿的担保物权。

（二）特征1．客体：不动产、动产（大型动产、生产设备等）和权利（不动产用益物权）2．无须移转占有——“担保之王”二、抵押权的取得（一）依法律行为而取得1．抵押权的设定合同（创设的继受取得）：（1）当事人：债权人——抵押权人债务人或第三人——抵押人（2）合同形式：法定要式《物权法》第185条第1款规定：“设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。

”（3）合同内容：①积极条款：《物权法》第185条第2款规定：“抵押合同一般包括下列条款：（一）被担保债权的种类和数额；（二）债务人履行债务的期限；（三）抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；（四）担保的范围。

”②消极条款：流抵押《物权法》第186条规定：“抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。

”A．理由：保护债务人利益债务人常处于急迫窘困时与抵押权人订立抵押合同，债权人极有可能利用债务人的不利处境，订立流抵押条款，以价值甚高的担保物担保小额债权，牟取非法利益B．部分无效：此条款无效，抵押合同有效（4）抵押权客体①可用于抵押的财产：《物权法》第180条规定：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。

抵押人可以将前款所列财产一并抵押。

”（一）建筑物和其他土地附着物；——不动产（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；不动产用益物权（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；动产（六）交通运输工具；②不得用于抵押的财产：《物权法》第184条规定：“下列财产不得抵押：（一）土地所有权；（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；（三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；（四）所有权、使用权不明或者有争议的财产；（五）依法被查封、扣押、监管的财产；（六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。

”（5）登记效力①登记生效要件主义：不动产、不动产用益物权《物权法》第187条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。

抵押权自登记时设立。

”②登记对抗主义：动产《物权法》第188条规定：“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。

”2．抵押权的让与（移转的继受取得）基于抵押权的从属性，抵押权须连同债权一并让与。

《物权法》第192条规定：“抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。