贪污案件的审查与认定(一)

贪污案件的审查与认定(一)

内容摘要

惩治贪污历来是我党反腐斗争的重点，打击惩治贪污犯罪也是人民检察院行使职权内容之一，同时也是难点之一。为了保证案件重量，充分发挥法律监督机关的职能作用，有必要对贪污案件的特点作深入细致的分析。

本文从贪污罪的概念和有关法律规定中得出贪污案件在主体方面除《刑法》第九十三条规定之外，其它人可以成为贪污罪的主体，但必须是共同犯罪中的共犯；贪污罪侵犯的对象只能是公共财物；在客观方面要求行为人必须是“利用职务上的便利”；在主观方面强调间接故意、过失不能构成贪污罪。

通过对贪污案件的特殊性的分析，抓住贪污案件审查与认定的关键与依据。在实践中审查贪污案件应当着重把握以下几点：在主体方面应当审查主体资格的取得、主体活动性质；侵犯对象着重分析新产经济体制与模式下新情况的认定，例如承包经营中、股份制企业财产性质的认定等问题；在客观方面从分析“公务”入手，从而把握认定“利用职务上的便利”的原则。在理论分析的基础上，通过实际案例证实对贪污罪主体、侵犯的对象、客观方面等要件的审查，对贪污犯罪行为人的定罪与量刑是何等重要。

一.贪污案件审查与认定实际意义

惩治贪污历来是我党反腐败斗争的重点。人民检察院作为国家的法律监督机关，依法享有对贪污等国家工作人员利用职务上的便利进行犯罪案件的侦查权、起诉权和抗诉权。多年来，人民检察院，从服从于党和国家工作大局，服从于改革开放和社会主义市场经济的需要出发，自觉把依法查处重大贪污案件作为自己工作的重点，常抓不懈，取得了巨大的成就。但是，由于贪污犯罪属于职务上的犯罪，具有职务性、隐蔽性、交易性等特点，调查难、取证难、处理难，办案难度较大。司法各部门之间，也常常因为对案件事实、证据、定性、处理等问题上的认识不一致，导致对案件处理上的意见分歧，结果形成了贪污犯罪案件立案查处的较多，定罪处理的较少。为了保证案件质量，充分发挥法律监督机关的职能作用，维护国家法律的尊严，我们将结合办案实践，对贪污犯罪案件的审查与认定作一专题研究。

二、贪污罪的特性

贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。根据《中华人民共和国刑法》第382条第2款的规定：“受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财产的，以贪污论。”从以上贪污罪的概念和有关法律规定我们可以看出，贪污罪主要有以下几个特征：

1、贪污罪的主体特殊。贪污罪的主体是特殊主体。按照我们法律规定，只有以下三种人才能成为贪污罪的主体：

（1）国家工作人员。即刑法第93条规定的“国家机关中从事公务的人员”，“国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员”。

（2）准国家工作人员。即受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员。

（3）与国家工作人员、准国家工作人员伙同贪污的非国家工作人员和准国家

工作人员。即与国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员相勾结，伙同贪污的非“国家工作人员”和没“受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员”。

第三种人单独不能成为贪污罪的主体，只有在共同犯罪中才可能成为贪污罪的共犯，从而成

为贪污罪的主体。

2、贪污罪侵犯对象的特殊。贪污罪的对象只能是公共财物。刑法第91条规定：“本法所称公共财产，是指下列财产：（一）国有财产；（二）劳动群众集体所有的财产；（三）用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输的私人财产，以公共财产论。”刑法这里规定的“公共财产”范围比作为贪污罪对象；国有财产全部可以成为贪污罪侵犯的对象，劳动群众集体所有的财产，用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产，以及在集体企业和人民团体管理、使用或者运输的私人财产，只有与“国家机关”、“国有公司、企业、事业单位、人民团体”相联系，才有可能成为贪污罪的对象。

3、贪污罪客观方面的表现形式特殊。

（1）贪污罪的客观方面要求行为人“利用职务上的便利”，不利用职务上的便利，即使是国家工作人员，也非法占有了公共财物，也构不成贪污罪。

（2）行为方式是侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物。侵吞，即将自己合法主管、管理、经手、使用的公共财物直接占为已有，或者非法转归他人所有。窃取，即将自己或者自己与他人共同经手、管理的公共财物秘密地据为已有，也就是通常所说的“监守自盗”。骗取，即采用虚构事实或者隐瞒真相的欺骗方法，非法占有公共财物。其他手段，是指采取侵吞、窃取、骗取以外的方法，非法占有公共财物。如国家工作人员在国内公务活动中或者对外交往中接受礼物，依法应当交公而不交公的；公款私存或者私贷，坐收利息的；将已付出的货款以“回扣”的名义占为已有的，等等。

4、贪污罪的主观方面必须是直接故意，并且要有非法占有公共财物的目的。过失不能构成贪污罪。

近来，有的学者主张将贪污罪的主观要件重新诠释为“意图永久排除权利人对公共财物的所有权”。因为人们通常习惯把贪污罪的犯罪目的具体表述为“非法占有公共财物”、“将公共财物非法占为已有”和“将公共财物非法所有”等，而这三种行为状态与在刑法上所产生的实际结果（危害结果）完全相同，都表现为排除权利人对财产的合法控制，并以此为前提排除权利人对财产进行使用、收益和处分的权利，从而实际剥夺权利人对财产的所有权。就权利人而言，一旦自己的财物被他人非法控制，即意味着其对财物的所有权受到侵害，亦即丧失了对该财物进行占有、使用、收益、处分的权利。所以，“贪污罪的主观方面应不以行为人主观上具有将公共财物非法占为已有或非法取得公共财物所有权的犯罪目的为必要要件，只要行为人具有非法占有公共财物的犯罪目的，换言之，只要行为人具有非法排队权利人对公共财物的所有权而将公共财物置于自己的非法控制的意图，即已充足了贪污罪的主观要件。”1]这一观点是法学工作者的新的研究成果，有助于我们突破传统观念，重新认识贪污罪的主观要件，以适应新形势下打击贪污犯罪斗争的需要。

三、如何对贪污犯罪案件进行审查

审查贪污案件，一定要紧紧抓住贪污罪的特性，围绕贪污罪的特性来审查案件。

1、对贪污罪主体的审查。贪污罪的主体是特殊主体，只有符合法律规定的人才能成为贪污罪的主体，不符合法律规定的人即使非法占有了公共财物，也不能以贪污罪定罪处罚。因此，审查贪污案件，首先要审查行为人的身份是否符合贪污罪的主体要求。

长期以来，从立法到司法，对贪污罪主体资格的规定和掌握，一直处于变化状态。1979年刑法将贪污罪的主体规定为国家工作人员和受国家机关、企业、事业单位、人民团体委托从事公务的人员。1982年全国人大常委会《关于严惩严重破坏经济的罪犯的决定》，详细解释了国家工作人员的范围，并将刑法“其他依照法律从事公务的人员”规定为：“其他各种依照法律从事公务的人员”。2]1985年最高人民法院、最高人民检察院在《关于当前办理经济犯罪案件中具体应用法律的若干问题的解答（试行）》中，将贪污罪的主体扩大到“集体经济组