第一章 夏商的法律制度

（4）宫刑：是后世宫刑的古体。
（5）死刑：炮烙；醢；脯；劓殄等
2、商代的民事、婚姻、继承制度
Байду номын сангаас
1) 土地所有制
2) 婚姻制度: 一夫多妻制度
3)王位继承: 兄终弟及与父死子继
权力的更替是一个社会必须解决的重要问题。 原始社会时期，氏族部落的首领是由氏族会议推 举产生，即“禅让制”。禹的儿子启利用父亲的 威望，联合自己的势力，用武力夺取了政权，成 为部落联盟的首领，并逐步成为夏朝的君主。
二、商代的《汤刑》及主要法律制度
（一）商代的立法概况
1、《汤刑》 《左传》昭公六年记载：“商有乱政，而作《汤 刑》。”这是晋国的叔向在反对郑国子产“铸刑 书”时提到的。
《吕氏春秋· 孝行》引《商书》曰：“刑三百，罪 莫重于不孝。”
三、主要罪名及刑名
（一）主要罪名
1、不吉不迪
2、颠越不恭
3、暂遇奸宄 4、不孝 5、巫风 6、弃灰于公道
对祖先崇拜的礼逐渐具有权威性、阶级性;
频繁的战争促进了刑的形成与发展；氏族首 领的权威则伴随着这些过程而日益强化。
二、中国国家和法的起源及其依据
一般认为，中国国家和法起源于文献记载中的夏 代。
恩格斯在《家庭、私有制和国家的起源》中提出： “国家和旧的氏族组织不同的地方，第一点就是 它按地区来划分它的国民。 第二个不同是公共权力的设立。 第三，为了维持这种公共权力，就需要公民缴纳 费用——捐税。”
第三节 商代的法律制度
一、商代法律思想的发展
《礼记· 表记》说：“殷人尊神，率民以事 神”。 《礼记· 曲礼》所说：“敬鬼神，畏法令也。” 将实施刑罚说成是上帝的意志，是秉承神的旨意， 代天行罚。“敬鬼神”的目的是为了使民“畏法 令”。 如《玄鸟》：“天命玄鸟（即燕，商族图腾， 传说简狄食玄鸟卵生商先王契），降而生商。 “国之大事，在祀在戎”。商王对上帝和祖先 的祭祀非常隆重
禹杀防风氏案
案件史料：
昔禹致会群神于会稽之山，防风氏后至，禹杀而 戮之。
——《国语· 鲁语》 自虞、夏时，贡赋备矣。或言禹会诸侯江南，计 功而崩，因葬焉，命曰会稽。会稽者，会计也。
——《史记· 夏本纪》
史料反映了我国早期对官吏的考核及用刑罚手段 加强行政管理、特别是财政税收管理的重视。
中国法的起源是由中国所处的具体历史条件 决定的: 私有制的发展;
从词源看，汉字“法”意指 “平”“正”“直”和“公正裁判”，含 实体和程序两种含义。
与“法”字有密 切联系的另一个 字是“律”。据 《说文解字》解 释，“律，均布 也”。
均布是古代调音 律的一种工具。 说明律有规范人 们行为的作用， 是普遍的人人必 须遵守的规范
中国古代法律的起源主要源于以下 几种因素：
第一章 夏、商的法律制度
【学习建议】 本章的知识点不多，主要内容是通过夏、 商两个朝代的法律制度来阐明中国法的 起源及起源的主要特点。
【本章知识点】 • 中国法的起源。 • 夏朝法制的简况 • 商朝的神权政治与法制 • 商朝法律的主要内容
第一节 中国法的起源
一、关于国家与法的起源的一般理论
根本原因：随着私有制、阶级和国家的出 现而产生的。 从氏族习惯到习惯法，再从习惯法到成文 法的演变和发展过程。 受宗教、道德的极大影响，带有浓厚的宗 教色彩和道德痕迹。
（二）“法”字的演变及其含义
废有遏制之义，即禁止。
（三）“律”字及其含义
行列、标准、规矩之义。甲骨文：纪律、军法、战 时号令之义。
汉字“法” 的古 体
据《说文解字》解释：“刑也”。平 之如水从水。廌,所以触不直去之.从 去
廌(zhi )
一种能“治狱”“别 曲直”的独角神兽， “性知有罪，有罪触， 无罪则不触”
死刑是夏代的主要刑罚。此外，《汉书· 刑 法志》还记载：“禹承尧舜之后，自以德衰， 而作肉刑。”或许夏代已经有了肉刑。 （二）、夏代的监狱 《广韵》云：“狱，皋陶所造。”夏代的 监狱称为“夏台”或“均台”。在今河南省禹 县境内。《史记· 夏本纪》记载，夏桀将商族首 领商汤“囚之夏台”，《索隐》云：“狱名。 夏曰夏台。”
课堂提问
禹刑、汤刑有哪些共同点；有哪些不 同点？
共同点：1．它们都是中国奴隶制早期的刑 法制度；2 ．残酷的刑罚作为法律的主要内 容；3．罪名体系尚不健全，以事定罪，以 罪处刑；4．以开朝首领的名字为法律命名。
不同点：1．指导思想上，商朝较夏朝神权 法思想更浓；2．实施行为上，商朝的法律 活动主要以占卜形式进行；3．在刑罚体系 上，商朝比较夏朝更为发达。
《左传》昭公十四年云：“晋邢侯与雍 子争胥田，久而无成。士景伯如楚，叔鱼摄 理。韩宣子命断旧狱，罪在雍子。雍子纳其 女于叔鱼，叔鱼蔽罪邢侯。邢侯怒，杀叔鱼 与雍子于朝。宣子问其罪于叔向。叔向曰： ‘三个同罪，施生戮死可也。雍子自知其罪， 而赂以买直；鲋也鬻狱；邢侯专杀，其罪一 也。已恶而掠美为昏，贪以败官为墨，杀人 不忌为贼。《夏书》曰：昏、墨、贼，杀； 皋陶之刑也，请从之。’乃施邢侯而尸雍子 与叔鱼于市。”
夏的王位继承主要是传子，16个王中有14个传子， 传弟的只是特例。而商代不同，31个帝中传弟的 就达到14个。
3、商代的司法制度
“神兽断狱”说
据考，商代甲骨文中有“御鹿”一词，即为 一职官名，是司法官吏。此外，商王掌握最 高审判权，主持占卜的卜者也参加审判。
商代的甲骨文的“圉”即监狱的象形，其 意是罪人跪坐，双手前伸戴有刑具，囚禁于 封闭的地牢之中；“囚”字则更生动、形象， 为人蜷曲身体关押在地牢中之象形。
4、法律渊源中刑的因素 频繁的军事征伐既确立了一套实施军法大刑的 规范，以惩罚为核心的刑法观念和制度在法律 发展中居于首要地位。
中国法起源中原始氏族、部落色彩较浓的原因：
1、生产力原因
2、 社会组织结构原因 3、地理原因
第二节 夏代的法律制度
一般认为，夏代是中国历史上第一个奴隶制国 家，从“启”于约公元前21世纪建立，至“桀”于 约公元前16世纪灭亡。 商代是中国历史上第一个有文字可考的王朝。 始祖名契。 从契到汤，十四世。 《史记· 夏本纪》记载， 夏“桀不务德，而武伤百姓，百姓弗堪”。约公元 前16世纪，商汤灭夏，建立商代。从汤至纣共496 年。
（二）刑名
《荀子· 正名》说：“刑名从商”。即认为 刑罚之名称始于商代。
甲骨文所见商代的刑罚： 目前所见商代甲骨文中已经有一些刑罚之字。 从这些字型来分析，商代已有了后世“五刑” 的滥觞。
（ 1 ）墨刑：甲骨文“竟”字就是黥刑的会意 字。
（ 2 ）劓刑：《说文》云：“自，鼻也，象形， 凡自之属皆从自。”从刀从自，象征割鼻之意。 （3）刖刑
一、 “天讨”、“天罚”的神权法思想
中国奴隶制社会的神权法思想有一个的产 生、发展与演变的过程，大体上可概括为：形 成于夏代，极盛于殷商，动摇于西周。 夏代的立法指导思想是“恭行天罚”的神 权法思想。 《尚书· 召诰》说：“有夏服天命”。
二、夏、商的法律制度
（一）夏代的《禹刑》
1、关于《禹刑》的由来
1、社会结构
中国早期国家在组织结构方面具有家国相通、 家国一体的特征。
2、统治阶级的出现
从尧、舜、禹，到夏启即位时，首领的统 治权在不断加强,将自身意志强加于整个部落的 地步，统治阶级就这样形成了。
3、法律渊源中礼的因素 原始的礼由习惯演化为法。礼最初是祭祀 鬼神的器具，供原始的人类崇拜自然神之用。 到后来凡是进行祭祀的一切活动都叫做礼。在 人的思想意识方面，对自然神的信仰和对祖先 的崇拜，特别是对祖先崇拜逐渐定型化、仪式 化，成为一种具有宗教色彩的普遍信奉。随着 私有制的进一步发展，在这种祭祀仪式中逐渐 产生出萌芽状态中政治权利，其中区别血缘关 系、亲疏尊卑的部分，开始成为确定人们在国 家组织中等级地位的法。
恩格斯所说的国家特征，文献记载中的夏代均已 具备。
三、中国古代关于法律起源的几种观点
（一）起源于黄帝时代说
（二）起源于尧舜时代说
（三）起源于夏代说 （四）“刑起于兵”、“兵刑合一”说
四、中国古代的“刑”、“法”、“律”字的演变 及其含义 （一）“刑”字的演变及其含义 征伐、杀戮；《左传》：伐叛，刑也。后引申为残 害肢体的肉刑，泛指刑罚。 模型、模范之义，引申规范、法。
《禹刑》仅见于《左传》昭公六年。晋国的 叔向在抨击郑国子产“铸刑书”提到：“夏有 乱政，而作禹刑。”杜预注：“乱政谓民有犯 政令者。”
2、关于《禹刑》的性质、内容 一般认为，《禹刑》的性质相当于现代 的刑法典；
《左传》昭公十四年记载“昏、墨、贼， 杀。”这是晋国的叔向在答复韩宣子有关邢 侯与雍子“争田”一案处理情况所征引的法 律条文。
治水不果案：
1、案件史料
当帝尧之时，洪水滔天，浩浩怀山襄陵，下民其忧。尧求 能治水者，群臣四岳皆曰“鲧可”。尧曰：“鲧为人负命 毁族，不可”。四岳曰：“等之未有贤于鲧者，愿帝试 之。”于是尧听四岳，用鲧治水。九年而水不息，功用不 成。于是帝尧乃求人，更得舜．舜登用，摄行天子之政， 巡狩．行视鲧之治水无状，及殛鲧于羽山以死，天下皆以 舜之诛为是。于是舜举鲧之子禹，而使续鲧之业…… 禹伤先人父鲧功之不成受诛，乃劳身焦思，居外十三年， 过家门不敢入。 于是九州攸同，四奥既居，九山刊旅，九川涤原，九泽既 陂，四海会同，六府甚修。 《史记· 夏本纪》