国际贸易 第3章

（1）还盘是对发盘的拒绝，还盘一经做出，
确定一个货物买卖合同是否具有国际性, 关键
是要确定当事人的营业地。所谓营业地, 是指固定
的、永久性的、独立进行营业的场所。
代表处机构所在地的处所不是《联合国国际货
物销售合同公约》意义上的“营业地”。
因此, 某国当事人和外国公司驻该国的代表签订
的货物买卖合同, 仍然具有公约意义上的 “国际
性”。
案例思考3-1 2011年12 月,北京A公司与某国设在中国重庆的外商独资B 公司在成都签订一份货物买卖合同规定, 由B 公司向A 公司出 售一批移动电信设备, 总金额为200万美元, 交货地点在A 公司 设在四川绵阳的仓库。合同规定, 双方当事人如果在合同履行 过程中发生争议, 应进行友好协商解决。如果协商未果, 则自 愿提交中国国际经济贸易仲裁委员会重庆分会仲裁, 仲裁所适 用的法律为《联合国国际货物销售合同公约》。 试分析双方当事人对上述合同条款所作出的法律适用方面的 选择是否恰当? 为什么? 该案评析: 本案是关于当事人签订合同选择法律适用问题。 根据法律规定,国际货物买卖合同是指营业地处于不同国家的当 事人所订立的货物买卖合同。也就是说，签订合同的主体在不 同国家, 或商品具有国际性, 或经济关系发生在不同国家, 才 具有国际性。 在本案中, 由于双方营业地处于同一国家，此外，签约与 交货地点也都不具有国际性, 因此, 双方当事人对合同条款所 作出的法律适用方面的选择是不恰当的, 而应适用《中华人民 共和国合同法》。
发盘人以一定方式解除发盘的效力。
一项发盘，即使是不可撤销的，也可撤回，
如果撤回函在发盘到达受盘人之前或同时到达受
盘人。
发盘也可以撤销，其条件是撤销函必须在 受盘人发出接受通知之前送达受盘人。
但是，在下列情况下，发盘不能再撤销：
1. 发盘中注明了有效期，或以其他方式 表示发盘是不可撤销的。 2. 受盘人有理由认为该发盘是不可撤销 的，并且已采取了一定行动。
BACK
三、订立国际货物买卖合同应遵循的原则 订立与履行合同, 应当遵循国际有关公约和相关法律法规 的原则。这些基本原则下面几条。 (一) 平等原则 平等原则是指地位平等的合同当事人, 在权利义务对等的 基础上, 经充分协商达成一致, 以实现互利互惠的经济原则。 这一原则包括三方面内容: 1 .合同当事人的法律地位一律平等。在法律上, 合同当 事人是平等主体。 2 .合同中的权利和义务对等 “对等”, 是指享有权利, 同时也应当承担义务,要求一方 不得无偿占有另一方的财产。 3 .合同当事人必须就合同条款取得一致, 任何一方都不 得凌驾于另一方之上, 不得把自己的意志强加给另一方, 更不 得以强迫、命令、胁迫等手段签订合同。
决争议的方法（示例P59） BACK
第二节 国际货物买卖合同的磋商
一、交易磋商的含义及内容 二、交易磋商的形式 三、交易磋商的一般程序
一、交易磋商的含义及内容
交易磋商（Business negotiation）是 指买卖双方以买卖某种商品为目的而通过一 定程序就交易的各项条件进行洽谈并最后达 成协议的全部过程。 磋商的内容主要包括买卖商品的品质、 数量、包装、价格、运输、保险、支付、商 品检验、争议、索赔、不可抗力和仲裁等交 易条件。只有买卖双方就此达成共识，交易 才成立。
(二)口头形式
口头形式是交易双方当事人之间通过对话方 式，包括面对面谈判或通过电话方式而订立的合 同。 采用口头形式简便易行，但因缺乏文字依据 ，一旦发生纠纷，当事人往往举证困难，不易分 清责任。 (三)其他形式 其他形式是指可能存在的除书面形式和口头 形式之外的合同形式。如通过发运货物，或者预 付货款等行为形式表示对合同内容的确认。
第三章
国际货物买卖合同的磋商与订立
第一节 国际货物买卖合同概述 第二节 国际货物买卖合同的磋商 第三节 国际货物买卖合同的成立
第一节
国际货物买卖合同概述
一、国际贸易买卖合同的含义 二、国际货物买卖合同的特点 三、国际货物买卖合同应遵循的原则 四、国际货物买卖合同的形式 五、国际货物买卖合同的内容
一、国际贸易买卖合同的含义
(二) 自愿原则 自愿原则是合同法的一条重要原则, 合同当事人 通过协商, 自愿决定和调整相互权利义务关系。合同 当事人从事何种经济交易, 是否订立合同, 与谁订立 合同, 都是当事人自己决定的。目前, 主要在一些格 式合同中, 许多条款违反自愿原则, 是强制性的。 (三) 公平原则 公平主要是指合同当事人对经济活动所带来的预 期利益, 不能显失公平。公平原则要求合同双方当事 人之间的权利义务要公平合理, 不得滥用权利, 不得 欺诈或假借订立合同进行其他非法活动。
1. 询盘不一定要有“询盘”字样, 凡含有询问、 探询交易条件的，都可做询盘处理。 2. 询盘时, 询盘人不应只考虑询问商品的价格, 也应注意询问其他交易条件。 3. 询盘可以同时向一个或几个交易对象发出, 但不应在同时期集中发出, 以免暴露自己的商业机 密。
（二）发盘 在国际贸易实务中，发盘（Offer）又
(三)国际货物买卖合同的性质为买卖
所谓买卖合同是指由卖方将货物的所有权转交 给买方，以换取买方的金钱作为对价。 这一特征是买卖合同与其他类型的合同如租赁 合同、承揽合同等的重大区别。 如光船租赁合同中, 出租人并不将船只的所有 权卖承租人, 承租人取得的是船只的使用权而不是 所有权, 而出租人取得的是租金亦非价款。
称报盘、报价等。法律上称之为“要约”。 发盘一般是由卖方发出的, 但也可以由买
方发出,买方发出的发盘称为“买方递盘” (Buyer’s Bid)。
① 发盘具备的条件
根据《联合国国际货物销售合同公约》的规 定，发盘的构成必须具备下列三个条件：
1、向一个或一个以上的特定人发出。 （Pricelists, catalogues, advertisements are not firm offers.）
邀请发盘在通常的交易中并不是必不可少的
环节，但有些贸易方式是必需的，如招标投标 、
拍卖等。
邀请发盘可有不同形式，最常见的 是询盘(Inquiry)。询盘的内容可涉及： 价格、品质、数量、包装、装运以及索 取样品等。然而，多数只是询问价格，
所以询盘有时又称“询价”。
邀请发盘（询盘）虽然不是交易的必经步骤, 但往往是一笔交易的起点。关于询盘，当事人应当 注意以下几个问题:
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三、交易磋商的一般程序 交易的一般程序包括：
（一）邀请发盘（询盘）
发盘 （三）还盘 （四） 接受 （五）签订合同
（二）
其中发盘和接受是交易成立的基本环节，也是 合同成立的必要条件。
（一）邀请发盘（询盘）
邀请发盘（Invitation to offer）是指交 易的一方打算购买或出售某种商品，向对方询问 该项商品的有关交易条件。
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五、国际货物买卖合同的内容 合同的内容，又称合同条款，是确定合同双方 当事人权利与义务关系的重要依据。根据合同法
和其他国家民商法的规定, 合同的内容由双 方当事人约定, 一般包括以下条款：
(一)当事人的名称、住所以及联系方式等(二) 标的物 (三)数量 (四)质量 (五)价款或者报酬
(六)履行期限、地点和方式 (七)违约责任 (八)解
(二)国际货物买卖合同买卖的标的物是货物
货物买卖合同的标的物是货物，但究竟什么是货物？ 货物如何确定？ 《联合国国际货物买卖合同公约》采取排除法，即将下 列产品排除在该公约的适用范围之外： (1)供私人，家属或家庭使用而进行的购买（消费品）； (2)经由拍卖方式进行的买卖； (3)各种债务券或者货币的买卖； (4)船舶、汽垫船或飞机的买卖； (5)电力的买卖。 从这些规定, 我们可以看出, 公约主要适用于以商业为 目的的有形的动产销售。
(四) 诚信原则 诚信原则要求当事人在订立、履行合同, 以及合 同终止后等整个过程中, 都要诚实, 讲信用。在订立 合同时, 不得有欺诈或其他违背诚信的行为。当事人 应当根据交易惯例履行通知、协助、提供必要的条件、 防止损失扩大、保守商业秘密等义务 。 (五) 合法和尊重社会公德的原则 合同当事人要依法订立和履行合同，同时必须遵 守社会公德，不得损害社会公共利益。订立和履行合 同如果违反法律, 合同就自动失去法律效力, 得不到 法律的保护。
③ 发盘的失效
当受盘人不接受发盘提出的条件，并将拒绝函 送达发盘人时，原发盘即失去效力。 此外，下列情况也可造成发盘的失效： 1. 受盘人作出还盘。 2. 发盘人撤销发盘。 3. 发盘中的有效期满。 4. 发生不可抗力，如政府禁令。 5. 在接受前，当事人死亡或破产。
三、还盘
受盘人在接到发盘后，不完全同意发盘的内容，
(二) 书面磋商
书面磋商指通过信件、电报、传真、电子邮件 等通讯方式来洽谈交易的方式。目前, 多数企业使 用电子邮件来进行交易磋商。 在国际贸易中, 买卖双方通常采用书面方式磋 商交易。采用书面方式磋商时, 往来函件的应遵循 三个原则: (1)简明, 商务函电讲究实效, 无需太多 客套或者拐弯抹角, 而应以简明的语言直接说明要 点。(2)清晰, 商务函电的目的是为了达成交易 , 所以函件内容必须清晰、正确; (3)礼貌, 交易的目 的是为了与客户建立长远的业务联系, 采用正式而 礼貌的用语是必要的, 尤其是在向对方索赔或申诉 时，要注意掌握好分寸。
2、表明订立合同的意思。 即发盘应该表明发 盘人在得到接受时, 将按发盘条件承担与受盘人订 立合同的法律责任。 3、发盘的内容须十分确定。《公约》规定在 发盘中必须明确货物, 规定数量和价格。
② 发盘的撤回和撤销
在法律上，“撤回”和“撤销”属于两个不 同的概念。撤回是指发盘尚未生效，发盘人采取 行动阻止它的生效。而撤销是指在发盘已生效后，
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四、国际货物买卖合同的形式 根据《国际货物买卖合同公约》以及《中华人民 共和国合同法》的有关规定，当事人订立合同，有书 面形式，口头形式和其他形式。 (一)书面形式 书面形式是指当事人以合同书，信件以及数据电 文等有形形式订立的买卖合同。 在商业往来中，通过电子方式传达信息的手段称 为数据电文，其内容包括电子数据交换（EDI）、电 子邮件、电报、传真等都具有证据效力。 采用书面形式订立合同，可以加强当事人的责任 心，督促当事人正确地履行合同。在发生纠纷时，便 于举证和分清责任。因此，书面形式是合同的主要形 式。