公司的能力.ppt

• 投资总额是为公司设立和运营而投入公司 的全部财产的总额，包括股东出资形成的 注册资本和注册资本之外向公司的投入。
公司资本募集与发行1
• 广义的股份是公司资本的构成单位，包括 股份有限公司的股份和有限责任公司的股 权。
• 狭义的股份发行仅指股份有限公司的股份 发行。
• 发行股份是公司资本的形成方式。通过股 份发行，股东取得公司股份，公司获得相 应财产。但公司法没有规定设立发行的具 体条件。
会导致资本在公司中的停滞和浪费，不利于充分 发挥社会财富的经济效益。 • 3实现股利分配，保证股东利益。在“无盈不分” 的盈利分配原则下，公司的盈利必须首先用于弥 补亏损。如果公司亏损严重，将使股东长期得不 到股利的分配。通过减资可以尽快改变公司的亏 损状态，使公司具备向股东分配股利的条件。
减资的目的和意义2
增资的方式1
• 增资的方式一般可分为内部增资与外部增 资、同比增资与不同比增资、配股增资与 送股增资等类别。
• 不同的增资方式，公司法规定了不同的程 序和条件。有限责任公司由于具有封闭性， 增资一般不会涉及公众的利益，因此公司 法§44对有限公司增加资本没有强制性的 要求，只需股东会代表2/3以上表决权股东 通过即可。
• 另外，本案实践过程中，湖南建行在收到吴谢滨 先生出具的保函后并未向秀峰公司核实及做出是 否接受该担保的任何意思表示，也从未向秀峰公 司或者吴谢滨先生本人送达催收函或要求其承担 保证责任等主张权利的文书，且《债权转让协议》 明文约定湖南建行应通知担保人并负责收回回执， 但湖南建行亦未将秀峰公司作为担保人予以通知。 从而也可以推定，湖南建行是“知道或者应当知 道其超越权限”。
资本的减少§178
• 资本是公司经营和承担财产责任的物质条 件。在公司设立后，基于某种需要可以依 照法律规定的条件和程序减少公司资本。
• 但：1.减资后的资本不得低于法定最低资本 额；2.基于资本确定原则，又由于减少资本 必然影响到公司债权人的利益，因此公司 的资本不得随意减少，而且应通过法定的 程序进行。
解析
• 根据公司法规定，公司对外担保，必须要有公司 股东会或董事会的决议，董事长是不能擅自做出 担保决定的，本案中吴谢滨先生为秀峰公司董事 长，亦为公司的法定代表人，他的行为是属于超 越法律直接限制的越权行为。
• 推定债权人应该知道这一规则，在签订担保书时 应该要求吴先生提供相应的决议文件，可债权人 没有提出决议文件的要求而直接接受了担保，视 为其“知道或应当知道” 吴先生越权。
减资的条件和程序
• 1股东大会作出减资决议并修改章程； • 2必须编制资产负债表及财产清单； • 3通知债权人并公告； • 4清偿债务或提供担保； • ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ办理有关登记手续。
• §178：公司需要减少注册资本时，必须编 制资产负债表及财产清单。
公司应当自作出减少注册资本决议之 日起十日内通知债权人，并于三十日内在 报纸上公告。债权人自接到通知书之日起 三十日内，未接到通知书的自公告之日起 四十五日内，有权要求公司清偿债务或者 提供相应的担保。
案例续页
• 但吴谢滨先生出具担保书的行为未经秀峰公司董 事会的授权，且上亦未加盖秀峰公司的法人印章。 秀峰公司至该案涉讼前六年多时间内不知情，吴 谢滨先生也未曾向公司董事会报告过担保行为 。
• 1999年12月1日湖南建行与信达公司签订了《债 权转让协议》，将该笔债权转让给信达公司。 2001年6月信达公司以湖南外发公司、秀峰公司、 湖南华湘公司为被告，向湖南省高级人民法院提 起诉讼，要求秀峰公司对湖南外发公司所欠贷款 本息（至2000年6月20日止已达5000余万元人民 币）承担连带清偿责任。？诉求能否得到支持
投资到合伙企业作为普通合伙人或有限合伙人。
• 投资数额的限制：须经董事会或股东（大）会决 议，限额由公司章程规定。
公司的权利能力2
• 2.对外担保的限制§16： • 公司具有对外担保能力，而且是可以为股
东或实际控制人提供担保的； • 公司对外提供担保，必须要有公司机关的
决议，没有公司机关决议的担保是违法的。 债权人在接受公司担保时有义务检查公司 机关的决议文件，否则构成过失； • 公司决议机关包括股东（大）会和董事会， 具体由公司章程来规定。
公司资本募集与发行2
• 由证券法和股票发行与交易管理暂行条件 规范。
• 股份发行的程序，设立发行的程序与公司 设立的程序是重合的，因此公司法中并没 有做出专门规定。
• 新股发行的程序与设立发行有差别§135, 88,89 ：1.发行决议；2.审查核准；3.公告 文件；4.签订承销协议；5.登记和公告。
• 行为人（工作人员）的责任，包括行为人对公司 的责任和行为人与公司的连带责任。如证券法 §69规定：上市公司的董事、监事、高级管理人 员和其他直接责任人员对于上市公司的虚假信息 披露的侵权行为应承担连带赔偿责任。
§6公司资本制度
公司资本概述
• 注册资本是公司成立时登记注册的资本总 额。我国公司实行项法定资本制。无论是 有限责任公司或股份有限公司，资本均须 经注册方为有效，并且必须实际缴纳。
• 合同法解释一§10：当事人超越经营范围 订立合同，法院不应因此认定合同无效。 但违反国家限制经营、特许经营以及法律、 行政法规禁止经营规定的除外。
公司的行为能力
• 是指公司通过自己的意思表示构建法律关系的资 格。它通过法定代表人的代表行为来实现，法定 代表人的代表行为视为公司的行为。
• 要件：1具有代表人身份。自然人须依公司法规定 的任职资格和公司章程的具体规定成为法定代表 人。2以公司法人的名义进行活动。否则，如不以 公司法人满意而已个人名义活动，又无其他情况 表明该行为确属在公司授权范围内，应认定为个 人行为。
公司减资后的注册资本不得低于法定 的最低限额。
减资的方式1
• 1.同比减资，即各股东按原出资比例或持股 比例同步减少出资，减资后各股东的股权 比例或持股比例不变。
• 2.不同比减资，即各股东改变原出资比例或 持股比例而减少出资，减资后各股东的股 权比例或持股比例将发生变化。
• 3.返还出资的减资是将部分出资款返还给股 东，既减少公司的资本也减少公司的资产 或运营资金，为实质性减资。
增资的方式2
• 股份有限公司由于股东众多，特别是上市公司增 加资本会影响到众多中小股东的利益，因此法律 对股份公司的增资规定了明确的条件限制。
• 《证券法》§13：“公司公开发行新股，应符合 下列条件：1.具备健全且运行良好的组织机构；2. 具有持续盈利能力、财务状况良好；3.最近三年 内财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行 为；4.经国务院批准的国务院证券监督管理机构 规定的其他条件。上市公司非公开发行新股，应 当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构 规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核 准”。
§5公司的能力
• 公司的权利能力 • 公司的行为能力 • 公司的侵权能力
公司的权利能力1
• 1.转投资的限制§15 ： • 投资对象的限制：法律一般限制公司成为无限责
任股东或合伙企业的普通合伙人，因其对债务承 担无限连带责任，会使公司承担巨大风险；根据
新合伙企业法§2，3：国有独资公司、国有企 业、上市公司以及公益性的事业单位、社 会团体不得成为普通合伙人。其他公司可以
法定代表人的越权行为
• §50合同法：法人或其他组织的法定代表 人、负责人超越权限订立的合同，除相对 人知道或者应当知道其越权外，该代表行 为有效。
• 判定无效：超越法律法规的限制性规定； • 判定有效：1超越公司章程的限制：公司章
程的备案和公开并不足以使善意第三人知 悉；2超越公司董事会和股东会决议的限制： 因其不具公开性也不可对抗善意第三人。
公司的权利能力3
• 3.借贷的限制 • 对外——§149 I 3：董事、经理无权擅自
将公司资金借贷给他人，除非公司章程有 特别规定，或经股东（大）会或董事会同 意。 • 对内——§116公司不得直接或通过子公司 向董事、监事、高级管理人员提供借款。
公司的权利能力4
• 4.目的限制：即经营范围的限制是否构成对 公司权利能力的限制。不仅是公司法理论 的一个重要内容，也是实践中的重要问题， 因为它关系到公司超越经营范围订立的合 同的效力问题。
案例
• 1992年12月23日湖南建行与湖南外发公司签订了 一份外汇流动资金借款合同，约定湖南建行贷款 450万美元给湖南外发公司，借款期为一年，此 前湖南华湘公司已出具了担保书。据此湖南外发 公司取得该笔贷款，但到期后未还。1994年9月 13日秀峰投资有限公司董事长吴谢滨先生在湖南 外发公司的要求下，于深圳以秀峰公司的名义为 其出真了担保书称：如湖南外发公司在1995年6 月30日前未全数清偿该借款合同债务，则由我公 司承担保证还款责任。
减资的方式2
• 免除出资义务的减资，是免除尚未缴足出 资的股东全部或部分缴纳出资的义务。
• 消除股权或股份的减资，是在公司因亏损 而减资时，直接消除部分股权或股份或者 直接减少每一股份的金额弥补的公司亏损。
• 后两种减资不改变公司的资产总量，因此 属于形式上的减资。
减资的目的和意义1
• 1缩小经营规模或停止经营项目。 • 2减少资本过剩，提高财产效用。如公司资本过剩
• §88：发起人向社会公开募集股份，应当由依法 设立的证券公司承销，签订承销协议。
• §89：I发起人向社会公开募集股份，应当同银行 签订代收股款协议。II代收股款的银行应当按照协 议代收和保存股款，向缴纳股款的认股人出具收 款单据，并负有向有关部门出具收款证明的义务。
• §135：公司经国务院证券监督管理机构核准公 开发行新股时，必须公告新股招股说明书和财务 会计报告，并制作认股书。
关系，即公司的工作人员的行为与其职权有紧密 的客观关系，使第三人信赖其在执行公司职务； • 具备一般侵权行为的要件，公司工作人员有过错、 行为违法性、因果关系和损害等四个要件。