第1章 刑法概说

第三，刑法的强制性最为严厉。任何法律都具有强制 性，任何侵犯法律所保护的社会关系的行为人，都必须承 担相应的法律后果，受到国家强制力的干预。例如，违反 民法的，要承担民事责任；违反治安管理处罚法的，要受 到治安管理处罚；等等。但是，所有这些强制，都不及刑 法对犯罪分子进行刑事制裁即适用刑罚严厉。刑法规定的 法律后果主要是刑罚，而刑罚是国家最严厉的强制方法。 刑罚不但可以剥夺犯罪人的财产权、政治权利，而且可以 限制或剥夺犯罪人的人身自由，甚至可以剥夺犯罪人的生 命。
（三）刑法制定和修正的根据
从刑法第1条“为了惩罚犯罪，保护人民，根据宪法， 结合我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况，制定本法” 可以看出，我国刑法的制定和修正根据有二： 1. 宪法根据：根据宪法制定刑法，即宪法是制定刑法 的法律依据。宪法是母法，刑法是子法，因此制定和修正 刑法须以宪法为依据。刑法的规定及其解释不能与宪法相 抵触；刑法的规定必须是宪法精神的具体化、法律化，即 通过具体的刑法规范及其适用保障宪法的实施；刑事立法 必须根据宪法所规定的立法权限和立法程序进行，否则就 是违宪行为。
（二）刑法的修正
1979年刑法的颁布施行，无疑是我国刑事法治进步 的标志。但是，由于受到制定刑法时的时代局限和立法经 验不足，这部刑法典在观念上较为保守，在内容上过于粗 疏，以至于在短时间内就暴露出不适应社会生活的缺陷， 特别是随着我国改革开放政策的推行，商品经济和市场经 济的发展，各种犯罪现象来势凶猛，更显1979年刑法的 局限与不足，从而迫切需要对之进行修正。
特别刑法的适用规则： 当某种行为同时符合普通刑法和特别刑法的规定时， 应根据特别法优于普通法的原则适用特别刑法； 若某种行为同时符合两个同等效力的特别刑法的规定， 则应根据新法优于旧法的原则，适用新的特别刑法； 若某种行为同时符合两个不同效力的特别刑法，则应 根据上位法优于下位法的原则，适用效力高的特别刑法。 思考题：刑法的主要渊源有哪些？刑法修正案是否特 别刑法？
（二）刑法的任务
刑法的任务是指国家制定和适用刑法所要完成的使 命。刑法任务是刑法目的的具体化。 刑法第2条规定：“中华人民共和国刑法的任务，是 用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫 人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和 劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产， 保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会 秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。”
以修正案模式修正刑法典的优越性：
第一，有利于保持刑法典结构和内容的完整性。 第二，有利于保持刑法典的长期稳定性和社会适应性。 第三，有利于维护刑法的统一性。 第四，有利于公民学习和遵守刑法规范，实现刑法的指 引功能。 第五，刑法典在形式上维持持续性、统一性和完备性， 避免普通刑法规范与特别刑法规范并行的局面，一定程度上 便于司法机关对刑法的统一适用。
附属刑法是指国家最高立法机关在民法、经济法、行政 法等非刑事法律中规定的关于犯罪、刑事责任和刑罚的法律 规范的总称。附属刑法中，刑法规范不是主体部分，具有附 属性。
狭义刑法仅指系统规定犯罪、刑事责任和刑罚的刑法典。 （2）根据刑法适用范围的大小，可将刑法分为普通刑法 和特别刑法。 普通刑法是指效力及于一国领域内任何地区和个人的刑 法规范，也就是具有普遍适用效力的刑法，实际上即指刑法 典。
2. 实践根据：我国同犯罪作斗争的具体经验及实际 情况，是制定刑法的实践根据。刑法是通过惩治犯罪来保 护人民的，也是通过司法机关的适用来实现其目的的，因 此制定和修正刑法必须总结司法实践经验，反映司法实践 发展的要求；应当立足于我国的实际情况系统地进行调查 研究。 在这里，要注意处理好立足于本国国情制定和修正刑 法与吸取国外先进立法经验的关系问题，既要反对排外， 也要反对媚外。
二、刑法的制定与修正
（一）刑法的制定
1、含义
刑法的制定也称刑事立法，是指国家最高立法机关即 全国人大创制刑法的活动。
2、刑法典制定的历史过程
我国在50年代就开始了刑法的起草工作，至1957年6月已经写 出22稿，但因57年“反右”斗争和法律虚无主义思潮的抬头而完全 停止。60年代初又进行刑法起草工作，至1963年10月已经写出了第 33稿，但后遇到文化大革命而停止。70年代，1978年开始又恢复刑 法的起草工作，并以刑法草案第33稿为基础，进行了较大的修改。 最后于1979年7月1日经五届人大二次会议通过，7月6日颁布，1980 年1月1日起施行。此即为新中国刑法典的诞生过程。
刑法的调整对象不限于某一类社会关系，而是调整各 个领域的社会关系。任何一种社会关系，只要受到犯罪行为 的侵犯，刑法就规定对这种行为予以一定的刑罚处罚，从而 使这种社会关系进入刑法调整范围。如果把其他部门法比作 保护社会关系的第一道防线，则刑法是保护社会关系的第二 道防线，也是最后一道防线。没有刑法作后盾，其他部门法 往往难以彻底贯彻，因而刑法又是其他部门法的保障法。
第四，处罚范围具有不完整性。虽然刑法所保护的社会
关系的范围相当广泛，但其处罚范围具有不完整性。这表现 为：首先，刑法并未将所有侵犯社会关系的行为规定为犯罪， 而只是将其中部分严重侵害社会关系的行为规定为犯罪；其 次，即使是严重侵害社会关系的行为，由于刑事政策等方面 的原因，立法者也可能不将其规定为犯罪；再次，成文刑法 总是具有局限性，一些严重侵害社会关系的行为也可能被遗 漏。
2、法律性质
刑法的法律性质是指刑法具有区别于其他部门法的 特有属性。在我国法律体系中，宪法是根本大法，宪法之 下有刑法、民法、行政法、经济法等基本的部门法。刑法 与其他部门法如民法、行政法、经济法等相比较，有如下 五个特征： 第一，刑法规定的内容具有特定性。刑法是专门规定 犯罪、刑事责任和刑罚的法律，而其他法律规定的只是一 般违法行为及其法律后果。
三、刑法的目的、任务与机能
（一）刑法的目的
刑法的目的是指国家制定和适用刑法所具有的目的。 刑法第1条规定了刑法的目的，即惩罚犯罪，保护人民。在 这二者之间，惩罚犯罪本身不是目的，而是保护人民的手段， 保护人民才是目的。保护人民就是保护国家和人民的利益不 受犯罪侵犯。 有的学者认为，刑法的目的是保护法益。 我们认为，刑法具有保护法益和保障人权的目的。 刑法的目的还有三个层次：一是刑法的整体目的，即保 护法益和保障人权；二是刑法分则各章的目的；三是刑法分 则各个条文的目的。
刑法总论
第一章 刑法概说
本章学习内容
一、刑法的概念与性质 二、刑法的制定与修正 三、刑法的目的、任务与机能 四、刑法的规范、体系与解释
本章学习目标
1、了解刑法的概念、修正、机能 2、理解刑法的性质、目的 3、掌握刑法的分类、刑法的体系 4、熟悉并能够运用刑法解释的方法
一、刑法的概念与性质
1、《中华人民共和国刑法》 2、《关于惩治走私罪的补充规定》 3、《关于禁毒的决定》 4、《关于严禁卖淫嫖娼的决定》 5、《关于惩治破坏金融秩序犯罪的决定》 6、《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯 罪的决定》 7、《中华人民共和国刑法修正案》
第五，刑法具有其他部门法的补充性。只有当一般部门 法不能充分保护某种社会关系时，才由刑法保护；只有当一 般部门法还不足以抑制某种危害行为时，才由刑法禁止。刑 法应当作为保护社会关系的最后手段加以运用。（刑法的谦 抑性：补充性、不完全性、宽容性） 正因为刑法具有以上五个特点，所以刑法的法律性质不 同于其他法律，它是运用刑罚直接用来同犯罪作斗争的法律； 它与其他部门法不是平行并列关系，而是在法律体系中处于 保障法的地位。
（3）形式刑法与实质刑法 形式刑法是指从外形上或名称上一看便知其为刑法的法 律。刑法典、单行刑法属于形式刑法。 实质刑法是指从外形或名称上看不是刑法，但其内容规 定了犯罪及其刑事责任的法律或条款。附属刑法属于实质刑 法。 （4）伦理刑法与行政刑法 伦理刑法又称为固有刑法，是指规定以违反基本伦理道 德为前提的犯罪的刑法。例如，规定杀人、放火、强奸、抢 劫等犯罪的条文，属于伦理刑法。 行政刑法是指规定对严重违反行政法的行为追究刑事责 任的法律条款。实际上是附属刑法的一部分。
从该规定可见，惩罚犯罪与保护人民是手段与目的的 关系，是密切联系的有机统一体。只有惩罚犯罪，才能更 好地保护人民；只有保护人民，才能更有效地惩罚犯罪。 具体而言，表现在以下几个方面：
（1）保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会 主义制度。这是我国刑法的首要任务。
国家安全是国家生存和发展的根本前提。人民民主专政 的政权和社会主义制度是我国人民在中国共产党领导下经过 长期浴血奋战和艰苦卓绝的斗争而取得的革命胜利成果，是 我国人民根本利益的集中体现。没有巩固的人民民主专政的 政权和社会主义制度，就没有中华民族的振兴，就没有人民 的一切。为此，我国刑法将危害国家安全的犯罪行为列于各 类犯罪的首位，置于刑法分则第一章，对之规定了严厉的刑 罚（12个罪名中，有7个可处死刑；都可并处没收财产） 。
第二，刑法调整和保护社会关系的范围最为广泛。 刑法所保护的是所有受到犯罪行为侵害的社会关系，这 些社会关系涉及社会生活的各个方面，其中包括政治、 经济、财产、人身、婚姻家庭、社会秩序等许多方面的 社会关系，而不象民法、经济法等其他部门法那样，只 是调整和保护某种特定的社会关系。刑法不以特定的社 会关系为调整对象，而是以特定的规制对象和制裁方法 使它与其他部门法律区别开来。
（一）刑法的概念
1、基本含义
有人认为，刑法是规定犯罪和刑罚的法律。有ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ认为，刑 法是规定犯罪及其刑事责任的法律。
通说认为，刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。 更具体些说，刑法是掌握政权的阶级为了本阶级政治上的统 治和经济上的利益，根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪 和应负刑事责任，并对犯罪人处以何种刑罚处罚的法律规范 的总和。
特别刑法有两层含义：
一是作为普通刑法的对称，指国家为适应某种特殊需要 而颁布的效力仅及于特别人、特别时、特别地、特别事项的 刑法规范，又称为实质意义上的特别刑法。 二是作为现行刑法典的对称，指国家为弥补现行刑法典 的不足而颁布的一切刑法规范，又称为形式意义上的特别刑 法。在我国，特别刑法也就是指单行刑法和附属刑法。