建设工程合同培训知识讲解

建设工程合同培训一.1.《中华人民共和国合同法》自1999年10月1日起施行，《中华人民共和国经济合同法》、《中华人民共和国涉外经济合同法》、《中华人民共和国技术合同法》同时废止。

2.《合同法》所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

《合同法》视合同为交易的法律形式，凡不以交易关系为内容的协议不属于《合同法》的合同范畴。

婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。

3. 合同包括的主要条款：当事人的名称或者姓名和住所，标的，数量，质量，价款或者报酬，履行期限、地点和方式，违约责任，解决争议的方法。

二.合同分类（1）《合同法》规定合同大类 15类（按业务范围划分）1.买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。

2.供用电、水、气、热力合同，供用电合同是供电人向用电人供电，用电人支付电费的合同。

供用水、供用气、供用热力合同，参照供用电合同定义。

3. 赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。

4. 借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。

5. 租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。

6. 融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。

7. 承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。

8. 建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。

建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同（按业务类型划分，还可按计价方式划分，后述）。

9. 运输合同，运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。

客运合同，货运合同，多式联运合同。

10. 技术合同，技术合同是当事人就技术开发、转让、咨询或者服务订立的确立相互之间权利和义务的合同。

技术开发合同，技术转让合同，技术咨询合同和技术服务合同。

11. 保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返还该物的合同。

12. 仓储合同是保管人储存存货人交付的仓储物，存货人支付仓储费的合同。

13. 委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。

14. 行纪合同是行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。

15. 居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。

（2）合同分类表（另一种）补充：13.有名合同与无名合同：根据法律是否设有规范并赋予一个特定名称为标准，合同可分为有名合同与无名合同。

有名合同（Famous contract），又称典型合同，是指法律设有规范，并赋予一定的名称的合同。

如我国《合同法》规定的买卖、借款、租赁等15大类合同均为有名合同。

无名合同（Nameless contract），又称非典型合同，是指法律尚未特别规定，未赋予一定名称的合同。

14.要式合同与不要式合同：根据合同的成立是否需要特定的形式，可将合同分为要式合同与不要式合同。

要式合同（Wants the type contract），是指法律要求必须具备一定的形式和手续的合同。

如，书面合同属于要式合同（所以建设工程合同均属于要式合同，且大多为特殊书面合同）。

而书面合同又分为一般书面合同和特殊书面合同，一般书面合同指当事人之间自行订立即发生法律效力的书面合同，特殊书面合同指当事人订立的合同经批准、登记等程序方发生法律效力的书面合同。

不要式合同（Does not want the type contract），是指法律不要求必须具备一定形式和手续的合同。

如口头合同。

但也必须说明，不要式合同并非排斥合同采取书面、公证等形式，只不过法律不强求特定的形式，允许当事人自由选择合同形式，当事人完全可以约定合同采取书面、公证等形式。

15.格式合同与非格式合同：格式合同（Form contract），又称定型化合同、标准合同、定式合同，是指当事人一方为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。

采用格式条款订立的合同就是格式合同，也如保险合同。

非格式合同（Non- form contract），是指合同条款全部由双方当事人在订立合同时协商确定的合同。

对于格式合同，对方当事人只能对格式条款表示愿意或不愿意接受，一般不能对其进行修改。

因此，对方当事人在签订此类合同时往往处于不利地位。

（建设工程中的招标文件和FIDIC条款均属于格式合同范畴）16.国内合同与涉外合同17.传统合同与电子合同（咱们现在涉及的合同都是传统合同）（3）合同中主要专业名词说明（4）合同有关法律约束的内容三.建设工程合同（1）建设工程合同具有以下法律特征：➢合同的主体以法人为主。

工程建设项目招标发包的招标人，通常为该项建设工程的投资主体即项目业主；国家投资的工程建设项目，招标人通常为依法设立的项目法人(就经营性的建设项目而言)或者项目的建设单位(就非经营性建设项目而言)。

➢建设工程合同的标的是建设工程。

建设工程不能是其他标的物，而是不可以移动的不动产工程，并长期存在和发挥效用，事关国计民生的大事，这正是其标的物的特殊性。

这一点与承揽合同不同，是逐渐从承揽合同中独立出来的。

➢国家对建设工程实施应有的监督和管理。

建设工程一般涉及到投资大、周期长、质量要求高的特殊性，对国家经济建设具有重大意义，这些工程建设项目都要纳入国家基本建设规划。

因此必须加强严格的监督管理。

➢建设工程合同是有程序性的要式合同。

工程建设合同必须按照规定的程序进行。

建设工程合同应当采取书面形式，这是由于建设工程合同履行的特点所决定的，也是国家对其监督管理的需要。

➢建设工程合同体现了计划性特征。

国家对基本建设工程实行计划控制，是实现国家经济快速、稳定发展的重要措施，所以建设工程合同仍应受国家计划的约束。

对于计划外的工程项目，当事人不得签订建设工程合同，对于国家的重大项目工程建设合同，更应该根据国家规定的程序和国家批准的投资计划和任务书签订。

（2）禁止工程转包和违法分包●工程转包：工程转包是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。

●工程分包：工程分包是指工程的承包单位（总承包单位）将其承包的工程建设任务中的一部分（除主体结构）通过合同委托给其他单位完成的行为。

●违法分包是指下列行为：✧总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；✧建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；✧施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；✧分包单位将其承包的建设工程再分包的。

●《建筑法》第二十八条规定：禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。

●《建筑工程质量管理条例》第七条规定：建设单位不得将其建设工程肢解发包；第十八条规定：勘察、设计单位不得转包或者违法分包所承揽的工程；第二十五条规定：施工单位不得转包或者违法分包工程。

（3）总价合同（建设工程中以承包工程计价方式划分，建设工程合同可以分为总价合同、单价合同、成本价酬金合同三种形式。

）是指在合同中确定一个完成项目的总价，承包单位依此完成合同的全部工作。

这种类型合同有利于建设单位确定最低报价的承包商，并有利于支付进度款及结算。

这种合同适用于工程量不太大且能精确计算，工期较短的项目。

建设单位必须具备详细的设计图纸，一般要求详尽到施工图，使承包人能够计算出工程量。

总价合同又可分为两种：1）固定总价合同。

在图纸及工程要求不变的情况下，总价不变。

而当施工中图纸或工程质量或工期有变动，则总价也应相应变动。

这种合同中承包人承担了绝大部分风险，因此标价较高，因此对建设方也并不完全有利。

2）可调总价合同。

合同条款中约定，如果在执行合同中由于通货膨胀引起工程成本增加到一定限度时，合同总价根据事先约定的调价工式作相应调整。

（4）单价合同是指投标人就招标文件中列出的分部分项工程确定各分部分项工程费用的合同。

这种类型的合同风险得到较合理分摊。

对于发包人来说，单价合同可以缩减发包人在招标阶段的工作量及准备时间，并可鼓励承包人通过提高工效等手段从成本节约中提高利润。

发包人的风险在于工程结束前总价是未知的，尤其是无法在招标阶段较准确工作量的项目。

在遇到善于运用不平衡报价的承包商时，风险会加大。

而对发包人来说，出现工程量列表以外的漏项，可就此再报价，减小了风险。

单价合同分为以下几种方式：1）估计工程量单价合同（bill of quantity）。

建设单位在招标文件中就分部分项工程的工作量作出估计，投标单位在工程量表中填入项目单价，并可依此算出总价作为投标报价。

中标后，在月进度款支付中以实际完成的工程量和该单价确定数额，结算中据竣工图结算总价格。

这种类型的合同一般约定，当工程量增减到一定幅度（如+-15%）时，单价作相应的调整。

最好在合同中约定单价的调整方式。

2）纯单价合同。

建设单位不能提供施工图或给出准确的工程量清单，投标人根据建设单位提供的工作项目一览表，报出相应项目的单价，施工时按实际工作量结算。

3）单价与包干混合式合同。

以单价合同为基础，仅对某种不易计算工程量的分项工程采用包干办法。

其余均要求报出单价，并按实际工作量结算。

(5)成本加酬金合同。

是由业主向承包人支付工程项目的实际成本，并按照事先约定的某一种方式支付酬金的合同类型。

这类合同的缺点是业主对工程总造价不易控制，承包人也往往不注意降低项目成本。

除因迫于形势须立即开展工作的项目或风险很大的项目外，一般不适用这种承包方式。

（6）补充：1）固定总价合同适用于以下情况：1.工程量小、工期短、估计在施工过程中环境因素变化小，工程条件稳定并合理；2.工程设计详细，图纸完整、清楚，工程任务和范围明确；3.工程结构和技术简单，风险小；4.投标期相对宽裕，承包商可以有充足的时间详细考察现场、复核工程量，分析招标文件，拟定施工计划。

2）固定总价合同其实是针对当时的图纸、招标文件以及技术资料的固定，当施工过程中发生设计变更，还是要按照规定用变化工程量* 包干单价，予以增减造价的。

如果没有设计变更，结算＝预算（中标价）3）单价合同是指按针对当时的图纸、招标文件以及技术资料的固定单价，而工程量按实结算。

一般情况招标方都是给一个暂定量的。

结算＝审计工程量*中标单价。

4）成本加酬金合同是由业主向承包商支付建设工程的实际成本，并按事先约定的某一种方式支付酬金的合同类型。