二建-建设工程纠纷的处理复习资料

第三章建设工程纠纷的处理

一.民事纠纷处理的方式

1、掌握民事诉讼的特点

民事诉讼是指人民法院在当事人和其他诉讼参与人的参加下，以审理、裁判、执行等方式解决民事纠纷的活动。民事诉讼具有公权性、强制性、程序性的特点。

2、掌握仲裁的特点

作为一种解决财产权益纠纷的民间性裁判制度，仲裁具有自愿性、专业性、灵活性、保密性、快捷性、经济性、独立性的特点。

3、熟悉和解与调解

和解是指当事人在自愿互谅的基础上，就已经发生的争议进行协商并达成协议，自行解决争议的一种方式。

调节是第三人（即调解人）应纠纷当事人的请求，依法或依合同约定，对双方当事人进行说服教育，居中调停，使其在互相谅解、互相让步的基础上解决其纠纷的一种途径。

包括民间调节、行政调解、法院调解和仲裁调解。

二.证据

1、掌握证据的种类

民事诉讼证据的种类主要有7种形式：书证、物证、视听资料、证人证言、当事人的陈述、鉴定结论、勘验笔录。

2、熟悉证据的保全和应用

证据的保全是指在证据可能灭世或者以后难以取得的情况下，法院根据申请人的申请或依职权，对证据加以固定和保护的制度。

证据保全包括证据保全的申请和证据保全的实施两个环节。

证据的应用包括证明对象、举证责任、证据的收集于固定、证明过程等内容。

三.民事诉讼法

1、掌握诉讼管辖与回避制度

诉讼管辖包括级别管辖、地域管辖和专属管辖。

审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人遇有需要回避的情形时，必须回避。2、掌握诉讼参加人的规定

诉讼参加人包括当事人和诉讼代理人。民事诉讼代理人可以分为法定诉讼代理人和委托诉讼代理人。

3、掌握财产保全及先予执行的规定

财产保全的种类：诉讼财产保全和诉前财产保全。申请人应当在人民法院采取诉前财产保全措施后15日内起诉，否则人民法院应当解除诉前财产保全。财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财务。

先予执行是指人民法院在做出终审判决以前，为解决权利人生活或者生产经营的急需，根据当事人的申请，依法裁定义务人预先履行义务的诉讼法律制度。

4、掌握审判程序

审判程序包括一审程序、二审程序和审判监督程序。其中：一审程序包括普通程序和简易程序。普通程序包括起诉、审查与受理、审理前准备，开庭审理四个阶段。二审程序包括上诉的提起和受理、上诉的审理、对上诉案件的裁判。第二审人民法院的判决、裁定是终审的判决、裁定。审判监督程序包括人民法院提起再审的程序]当事人申请再审的程序和人民检查院的抗诉。

5、熟悉执行程序

执行程序是实现裁判书内容的过程，执行应以生效的法律文件为依据，必须对具备给付内容并以负有义务的一方当事人无故拒不履行义务为前提。应当熟悉执行根据、执行案件的管辖、执行程序的发生、执行中的其他特殊问题、执行措施、执行终结等问题。

四.仲裁法

1、掌握仲裁协议

仲裁协议的法律效力表现为：双方当事人的法律效力，对法院的法律效力和对仲裁机构的法律效力。注意掌握仲裁协议效力的确认方式和仲裁协议无效的情形。

2、掌握仲裁程序

仲裁程序包括申请与受理、组成仲裁庭、仲裁审理。

3、了解仲裁裁决的撤销

当事人提出证据证明裁决有错误时，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁。

4、了解仲裁裁决的执行

仲裁裁决作出后，当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定，向人们法院申请执行。

五.行政复议法与行政诉讼法

1、熟悉行政复议范围

可以申请复议的事项通常包括：行政处罚；行政强制措施；行政许可；认为行政机关侵犯其合法的经营自主权；认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务；认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的。

不得申请行政复议的事项包括：行政机关的行政处分或者其他人事处理决定；行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理。

2、熟悉行政复议程序

行政复议程序包括：行政复议申请、行政复议受理和行政复议决定。

3、熟悉行政诉讼受理范围

应当予以受理的行政案件和不予受理的行政案件。

4、了解行政诉讼程序

包括第一审程序、第二审程序和审判监督程序。证据的特别规则等。