2009司考大纲解读——刑法部分

2009司考大纲解读——刑法部分

2009司考大纲之刑法解读

今年刑法大纲变化最大的地方，就是德日刑法理论中的“三阶层犯罪构成体系”取代了传统的“犯罪构成四要件说”。大纲全面采用了德日的三阶层递进式犯罪论体系，原来的四要件论在新大纲中荡然无存，第三至五章章名也变成了构成要件该当性、违法性、有责性。其实，大纲的变化看似很大，实则并不大，大家根本不用恐慌。甚至可以说，和2008年相比，总论部分没有新增考点。这是因为，这些知识点，大家在以前都学过了，现在只是对原来的知识点进行了重新排列组合而已。

一、刑法大纲新增、删除、变更考点一览：

2009年司法考试大纲刑法部分变化较大，其中新增考点30个，删除考点18个，变更考点25个。在总论部分，犯罪构成由以往的四要件改成德日理论的阶层化体系；在分则中，增加了《刑法修正案（七）》的相关内容，比如刑法分则中个别罪名的增加与细化、犯罪主体的扩大等。

新增考点：

第二章犯罪概说

第一节“犯罪的概念”中，新增考点“文理解释”和“论理解释”。新增“犯罪论体系”作为第三节，包括考点“犯罪论体系的概念”和“犯罪论体系的特征”。

第三章构成要件该当性

新增“构成要件该当性概述”作为第一节，包括考点“构成要件该当性的概念”、“构成要件的机能”、“构成要件的分类”和“构成要件的要素”。

第五章有责性

（1）新增“有责性概述”作为第一节，包括考点“有责性的概念”、“有责性的特征”、“有责性的要素”。

（2）新增“责任能力”中作为第二节，包括考点“责任能力的概念”、“责任能力的减弱与丧失”、“刑事责任年龄”。

（3）新增“故意责任”作为第三节，包括考点“故意的概念”、“故意的种类”、“故意的认定”、“事实认识错误”。

删除原“犯罪构成”整个章节

变更考点：

2009年刑法大纲的变更之处主要缘于新增的“构成要件该当性”一章所附带引起，故主要把握对新增考点的学习即可。

二、大纲中新增重要内容解读

（一）、构成要件该当性、违法性和有责性

1、内容：大陆法系的犯罪构成体系是三阶层递进式。其由构成要件该当性、违法性和有责性组成。一个行为要构成犯罪，除了行为符合构成要件并属于违法之外，行为人亦必须负有责任。

2、解读：该理论在判断一个行为是否构成犯罪时，首先判断该行为是否符合某罪的构成要件(构成要件该当性就是构成要件符合性)。如果符合，再判断该行为是否具有违法性。通常来说，符合构成要件的行为就是具有违法性的行为。但有时也有例外，例如正当防卫行为、紧急避险行为就是不具有违法性的行为。如果具有违法性，

再判断行为人是否具有有责性，即行为人是否负有责任。通常来说，符合前两个要件的，就具有有责性。但是也有例外。例如13周岁的少年故意杀人的，或者丧失辨认和控制能力的精神病人故意杀人的，就没有有责性，就不承担刑事责任。

3、案例：18周岁的王某因为和李某不和，持刀将其刺死。第一步：王某的行为是否符合故意杀人罪的构成要件：一个人故意剥夺他人的生命？符合。第二步：王某的行为是否具有违法性？经查，王某没有正当防卫、紧急避险、执行职务等违法性阻却事由(也称违法阻却事由，即阻却违法性的事由。阻却，即排除)。因此具有违法性。第三步：王某是否具有有责性？经查，王某精神正常，年满18周岁。因此，应当负责，具有有责性。三个条件同时具备，王某的行为构成犯罪。

4、试题：(1)李某，18周岁。李某因为王某向老师告自己的“黑状”，在放学后持刀将王某挟持到某偏僻之处，要王某向自己叩头“谢罪”。王某不肯。李某即持刀猛刺王某。王某无奈与李某搏斗起来。在搏斗中，王某夺过了李某的刀，将李某刺死。王某立即投案自首。分析：首先，王

某的行为是故意杀人行为，符合故意杀人罪的构成要件。其次，王某的行为不具有违法性，因为其是正当防卫。由于该行为没有违法性，判断就此终止，不再进行有责性的判断。王某的行为不构成犯罪。

(2)冯某，18周岁。在住院期间，将看护自己的护工路某活活掐死。经专家鉴定：冯某掐死路某时，属于精神病发作期间，完全丧失辨认和控制能力。分析：首先，冯某的行为，符合故意杀人罪的构成要件。其次，其行为没有违法性阻却事由，具有违法性。那就进行第三步判断：是否具有有责性？冯某是在精神病发作期间，完全丧失辨认和控制能力时杀人的，因此不具有有责性。冯某的行为不构成犯罪。

（二）、分则中，2009年2月28日颁布施行了《刑法修正案七》。由于刑法修正案都是对分则的修正，所以2009年司法考试大纲刑法分则部分的变化主要体现在《修正案七》带来的变化上：1．第151条增加了罪名“走私国家禁止进出口的其他货物、物品罪”

2．第181条内幕交易罪的主体范围扩大

修正案七规定：金融机构的从业人员以及有关监管部门或者行业协会的工作人员，利用因职务便利获取的内幕信息以外的其他未公开的信息，违反规定，从事与该信息相关的证券、期货交易活动，或者明示、暗示他人从事相关交易活动，情节严重的，依照内幕交易罪的规定处罚。

3．第201条偷税罪不再规定具体数额、初犯可不追究刑事责任

在刑法中对偷税罪的具体数额标准不作规定，由司法机关根据实际情况作出司法解释并适时调整。同时考虑到打击偷税犯罪的主要目的是为了维护税收征管秩序，保证国家税收收入，对初犯，经税务机关指出后积极补缴税款和滞纳金，履行了纳税义务，接受行政处罚的，可不再作为犯罪追究刑事责任，以较好地体现宽严相济的刑事政策。

4．第224条增加新罪名“组织、领导传销罪”

修正案七规定：组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员

的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序的传销活动的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；情节严重的，处五年以上有期徒刑，并处罚金。

这一新增规定，主要是打击组织领导传销的人员，而不是普通的传销人员。

5．第225条非法经营罪的行为方式增加，将非法从事资金支付结算业务的行为规定为非法经营罪。

6．第239条绑架罪降低绑架罪起刑点，最低十年降为五年

修正前的刑法对绑架罪设定的刑罚层次偏少，已不能适应处理新型绑架罪的需要。有些绑架者没有伤害人质，也没有勒索到财物，而起刑就是10年，不利于贯彻宽严相济的刑事政策。修正案七对绑架罪增加一档刑罚：情节较轻的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。

7．第253条增加罪名“非法泄露个人信息罪”

非法泄漏个人信息罪的主体包括自然人，即国家机关或者金融、电信、交通、教育、医疗等