关于公司法定代表人相关法律风险提示

公司法定代表人及相关法律风险的二十八个问题

一、公司的法定代表人在法律上有何意义?

答：公司是法人，即法律拟制的人，并没有实体，因此其职权的行使

仍然要落实到具体的、真实的人身上。法定代表人就是在法律层面上

代表公司的人。

《民法通则》第三十八条规定：“依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。”因此，公司的法定代表人是指依照法律或者公司章程规定，代表公司行使职权的负责人。理论上，公司的法定代表人对是公司管理核心，对外则代表公司，其以公司名义实施的行为由公司承担法律后果。

二、法定代表人和公司是什么关系？答：法定代表人与公司之间的关系类似于代理关系，但与代理关系有区别，即代理人的行为不是被代理人本身的行为，只是对被代理人发生直接的法律效力，而法定代表人的行为就是企业、事业单位等本身的行为。因此准确地说，法定代表人与公司之间的关系是一种法定的代表关系。

三、哪些人可以担任公司的法定代表人？

答：《公司法》第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。”因此，可以担任法定代表人的是董事长、执行董事或者经理。法定代表人只能是一人，

具体是谁由公司章程规定

四、是否只有股东才有资格担任法定代表人？

答：不是。持有股权的股东是公司的“所有人”，而法定代表人是公司的代表，二者并没有直接的联系，只是因为实践中往往由股权最多的股东出任董事长或执行董事，而总经理大多也持有股权，才会造成法定代表人必须是股东的错觉。

因此如前述法律规定，只要是董事长、执行董事或者经理即可担任公司的法定代表人，对其是否持有股权并无要求。

五、中国公司的法定代表人是否有国籍、年龄、学历等方面的限制？

答：我国法律对法定代表人无国籍要求，登记时只需提交公司的任职证明和法定代表人的身份证明即可；我国法律对法定代表人的学历没有要求，但要求法定代表人必须必须是具有完全民事行为能力的公民，也就是说应当年满18周岁，且精神智力状况完全正常。

六、哪个机构以何种方式可以决定选任或者更换法定代表人？

答：《公司法》第十三条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。”《企业法人法定代表人登记管理规定》第五条规定：“企业法定代表人的产生、免职程序，应当符合法律、行政法规和企业法人组织章程的规定。” 因此，哪个机构以何种方式选任或者更换法定代表人由公司章程规定，只要不违反法律的强制性规定即可，常见的方式是通过股东会（股东大会）决议或者董事会决议来作出选任、更换法定代表人

七、公司需要按什么程序作出变更法定代表人的决议？

答：按照公司章程规定的程序。

另外，如果公司章程直接记载了法定代表人的具体人员，更换法定代表人意味着要重新签署章程，就需要经代表2/3表决权的股东通过，反之则不用。

八、未向工商登记部门办理变更手续的法定代表人变更是否有效？

最高人民法院公报刊登的“大拇指环保科技集团（）有限公司与中华环保科技集团有限公司股东出资纠纷案”指出了最高院的倾向性意见：

《中华人民国公司法》第十三条规定，公司法定代表人变更应当办理变更登记。对法定代表人变更事项进行登记，其意义在于向社会公示公司意志代表权的基本状态。工商登记的法定代表人对外具有公示效力，如果涉及公司以外的第三人因公司代表权而产生的外部争议，应以工商登记为准。而对于公司与股东之间因法定代表人任免产生的部争议，则应以有效的股东会任免决议为准，并在公司部产生法定代表人变更的法律效果。

同样是最高人民法院公报刊登的“中院判决凹坭公司诉金卫玲等股东利益赔偿案”也指出“公司办理法定代表人变更登记手续，不是法定代表人产生的必要条件。原公司法定代表人不能以未办理工商登记为

由，对抗公司股东会和董事会的决议。

九、法定代表人的选任有哪些禁止性条件？

答：《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条规定了八种不得担任法定代表人的情况，分别是：

（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力的；

（二）正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的；

（三）正在被公安机关或者安全机关通缉的；

（四）因犯有污贿赂罪、侵犯财产罪或者破坏社会主义市场经济秩序

罪，被判处刑罚，执行期满未逾三年的；或者因犯罪被判处剥夺政治权利，执行期满未逾五年的；

（五）担任因经营不善破产清算的企业的法定代表人或者董事、经理, 并对该企业的破产负有个人责任，自该企业破产清算完结之日起未逾三年的；

（六）担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人，并对该企业违法行为负有个人责任，自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年

的；

（七）个人负债数额较大，到期未清偿的；

（八）有法律和国务院规定不得担任法定代表人的其他情形的。

十、公司的法定代表人涉嫌刑事犯罪被采取强制措施，是否需要变更

法定代表人?

答：需要。

如前述第六个问题所言，《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条第二项规定正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的人不得担任法定代表人，因此法定代表人因涉嫌刑事犯罪被米取强制措施的公司必须变更法定代表人。

十一、公司的法定代表人是执行董事（董事长），其涉嫌犯罪被刑事羁押而无法协助办理变更法定代表人的手续，该如何处理？

答：《企业法人法定代表人登记管理规定》第七条规定：“有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议，而原法定代表人不能或者不履行职责，致使股东会、股东大会或者董事会不能依照法定程序召开的，可以由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或其委派的代表召集和主持会议，依法作出决议。”

根据上述规定，法定代表人是执行董事（董事长）且被刑事羁押而无法召开股东会的情况下，由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或其委派的代表召集和主持会议，依法作出变更法定代表人的决议。

十二、变更法定代表人需要办理什么手续？

答：（一）召开股东大会（股东会、董事会）作出变更法定代表人的

决议。