合同审核要点简析

合同审核要点简析

春秋战国时代有位名医叫扁鹊，任何疑难杂症到了他手里都能被治好。魏文王曾问扁鹊：“你家兄弟三人,均精医术,到底哪一位医术最高呢?”扁鹊回答说：“大哥最好,二哥次之，我最差。”文王再问:“那为什么你最出名呢?”

扁鹊答：“大哥治病，是治于病情发作之前。他在我们一家人还没有显出得病症状的时候，就能发现蛛丝马迹,及时地把病根铲除，所以他的医术再高，名气也传不出去，只有我们家里人才知道；二哥治病,是治病于病情刚刚发作之时。他总在患者刚刚发病就能及时发现并对症下药,使病情得到有效控制,大家都知道他能把小病治好,所以他在我们村子里小有名气;而我治病,是治于病情严重之时。一般人看见的都是我在经脉上穿针放血、在皮肤上敷药等大手术，所以他们以为我的医术最高明,因此名气响遍全国。”

扁鹊又说：“我只会在病人病情恶化后把大病治好，从本质的效果来看,远没有大哥和二哥的医术好,因为我并没有及时地发现病人身体的不协调，或者病人还处在小病状态时，就把病治好，病人已经经受了许多的痛苦,自己虽名振天下却对保护病人健康贡献最小。”

打官司是事后救济措施，事后救济的成本和风险要比事前预防、事中控制的成本高得多，比如时间成本、机会成本、执行风险等等。

本合同要点简析以买卖合同（“合同之母”)的结构，分合同首部、正文、附则、附件、尾部、签订时注意事项等六部分进行

简要分析。

对于合同的修改工作,可以建立四个文件夹，包括原稿夹、修改稿夹(可有多个)、发送稿夹(可有多个)、签署稿夹，以杜绝后一稿覆盖前一稿。

★:重点审核对象

一、合同首部

（一)审“性质”★

审核合同性质是否界定准确。合同名称应与合同正文内容相一致。

如果不能确定合同的性质，可以命名为“协议书”、“合作协议”或“合同书”、“合作合同”等；如果属于有名合同或者合同中的某些关键字词能够起到确定合同性质作用的,可在合同的“名称”中恰当加入这个关键字词,以体现合同的性质。

注意：有时一份合同书中可能包含多个法律(合同)关系，需要留意并区分审核。

（二）审“编号”

对于使用我方模板的,对合同进行编号,有利于我方对合同进行归档处理，有利于该合同在别的合同、文书中的引用等。

(三)审“主体”★

审核我方、对方及可能涉及的第三人是否具备完全的民事行为能力，是否具备法律法规规定的特定专业资质或专门许可(特殊行业），并核查合同主体的年检情况、经营范围、经营方式等

影响合同的相关情况。注意，相关资质不可以借用,也不能在企业集团内部的各企业间共享。必要时,可以自行或委托中介机构进行相关方面的调查。

此外,主体条款中，可以对主体双方电话、传真、电子邮箱、地址等进行约定,自然人的姓名以居民身份证上的名字为准。

（四）审“目的”★

一般来说，合同目的包含:１、依合同目的理解合同内容;2、依合同目的请求对方履行义务；３、依合同目的行使抗辩权或解除权等;４、依合同目的行使诉权。

在引言部分，可以阐述合同的目的。若约定了合同目的，当条款发生解释争议时，法院会参照合同目的来解释;当一方违约时，法院根据合同目的来评估另一方的可预见损失。当然,约定合同目的,可能会导致商业秘密泄露。即使在合同中可以约定双方对交易内容保密,也不能防止泄密的可能性。一旦泄密,可能导致我方遭受损失。因此，是否约定具体的合同目的,需要结合交易双方的熟悉程度、对方信誉好坏等问题考虑。

合同目的往往可从合同性质确定，但合同核心目的,即合同当事人签订合同的真正意图,往往只有当事人清楚,且常常只有一方当事人清楚。若不了解当事人的真实意图就直接对合同进行审核，审核结果往往令委托人不满意。

另外，在审合同目的时候,还需要了解合同签订背景:比如对方的交易底线,对方与我方交易地位对比。

二、合同正文

（一）审“意思”★

审核意思表示是否真实。审核时,应当注意以下方面：

１.合同标的处分是否受到对方章程或合伙协议等规定或约定的内部决策机构同意的限制;

２．合同约定的交易是否属于关联交易情形,属于关联交易的,是否受到关联交易的限制：

(1）合伙企业：

有限合伙:有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易;但是,合伙协议另有约定的除外。

普通合伙:除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。

(2）公司:董事、高级管理人员违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意,与本公司订立合同或者进行交易。

3．合同签订事先是否取得应有的行政许可、登记或者备案。

(二)审“标的”★

1.审核合同标的是否合法。

合同标的是合同权利义务的共同指向。合同标的最能体现合同的性质、目的,因此审核合同标的对实现当事人的真实意图至关重要。

（1）合同标的的交易是否处于受限状态，如是否为国家法律、行政法规禁止流通或限制流通的标的,或是否取得共有权人

或优先权人等利害第三人的同意或通知第三人；

（2）对“合的标的(物）”的描述切忌含糊不清、模棱两可，否则,会导致今后因合同标的有歧义而发生纠纷。为明确合同标的,可以从标的的社会属性、自然属性（物理、化学、生物)等方面进行描述。

２．数量和质量、验收标准或要求

（1）合同标的数量、质量的计量单位宜采用国际通用单位。数量条款切记不能用一堆、一包、一车、一捆、一箱等含糊不清的计量概念。

(2)合同的验收标准,应当明确约定。例如,可以采用合格样品封存、符合欧盟RoＨS指令等相关标准进行明确。

3．如果标的是服务,需要审核服务人员是否具备相应的职业资格。

(三)审“方式”

审核合同是否需以招标、拍卖、挂牌等特殊的方式缔结。例如，大型建筑工程、市政设施、国有资产转让、上市公司收购和政府采购等都可能涉及特殊的缔约方式。

(四）审“框架”

审核合同是否具备本合同审核要点中的必备审核要点。

蓝色字体：必备条款；

紫色字体:可选条款。

(五）审“交付”★