法理学课堂笔记第二章：法理学的研究方法

法理学课堂笔记第二章：法理学的研究方法

方法，在古希腊语中，即“通向正确的道路”之意。

在九十年代中后期，法学方法论在中国法理学界形成热潮。法学方法论的对象又包括法律方法与法学研究方法。法理学研究方法属于法学研究方法。

一、两种权威观点

（1）张文显认为：主要有三个层次的法学方法

法学的最高方法论：实事求是、存在决定意识，普遍联系，永恒发展（哲学）

法学的基本方法论：阶级分析法、价值分析法、逻辑语义分析法、社会实证分析法。

一般方法论：统计法，文献分析法，调查法，

（2）舒国潆：狭义的法学方法，主要是法律适用的方法。

法学方法的主要任务是指导法官和其他法律从业者如何“发现法律”，即从有效的法律中去获得法，以为其所面临的法律问题或纠纷找到裁判的根据。

（3）非权威观点：三个层次的法学方法

观念模式：哲学、神学及其它世界观（起到方法论的作用）

基本方法：纯方法（社会实证方法、价值方法、语义方法等）

司法技术方法（暂定词）：法律发现方法、法律解释方法、法律论证方法

二、观念模式与基本方法（纯方法）的区别

（1）是否预设结论--------哲学方法及阶级分析法与其它方法不同，它是非中立的，有预设结论的。我们可以把它叫作起方法作用的观念模式。如唯物主义辩证法认为：世界是物质的，物质世界是有规律的，规律是可以认识的。这是可知论的观点，结论已经预含其中。从历史上看，可知论的思想更多地基于常识和实践，而不可知论更多地基于思想推论，基于思想的深刻。而其它方法是所谓是纯方法，即中立的，无预设结论的方法。

（2）本原与派生----感知与观察，以及比较等方法，可能是最原始的认识方法，由此人们得出一些观念性的思想意识，形成观念模式。后者一旦稳定，会在一定时期里具有比较确定的认识方法。唯物唯心，辩证与形而上学都是如此。

（3）稳定与嬗变------基本方法是比较稳定的，和相对不变的。而观念模式具显示出历史变迁的特点。

结论：观念模式的方法论作用，既有积极的一面，也有局限的一面。

三、基本方法介绍

（1）历史方法----探讨事物起源、演变及发展过程的方法。

价值之一，事实的性质与真理都是特定的，变化的，无绝对不变；

价值之二，把握变化与趋势，推知未来。

（2）比较方法

比较方法可以分两个方面说，一个是一般意义上的比较方法，另一个是比较法学意义上的比较方法。

有几个层次的比较：

规范比较是条文制度的比较，

功能比较是问题--解决方式的比较。纠纷的存在是普遍的，但解决途径多样，中国过去法院少，但基层解调发挥着纠纷解决的功能。

社会文化的比较是原因的比较。

（3）实证方法（广义）----社会实证方法，调查，经验，假设与证实或证伪

实证方法是通过经验事实的观察和分析来建立和检验各种事实命题。包括法律条文本身的词语、逻辑和法律与其它社会现象的关系。前者叫规范实证研究，后者叫社会实证研究。

（4）价值方法

实证研究方法与价值研究方法――区别实际如此的与应该如此的。

人类以两种方式面对世界：是什么和应当是什么。

“是什么”属事实世界，大致回答三类问题：存在的现象（事实）是什么？现存的事实由什么的样的事实导致（因果关系）？事物怎么存在（状态）

“应当是什么”属价值世界。价值是指客体对于主体的有用性。

价值理论有两部分----价值主张（价值评价）与价值的实证研究（价值认知），后者体现了实证与价值的结合----价值的实证研究（价值事实的认识，目的手段关系）

（5）语义分析方法

普通语义学认为，核心思想是，词的误用是一切社会矛盾和分析的根源。主要思想：----自然界是不可分的，所有的分类都不完美，但人类又有爱分类以把握世界的倾向，导致所有的分类均会出现困难。自然本身是一个渐进的函数，世界本无分类，彼此相连。分类都是人为的，便于明别，却又陷入武断。分类的同时，对自然的环境就造成了伤害。所有的法律责任，均是武断的。所以，要用连字符把相关的分类连接起来。

----词本身不是事物，而是人们创造的工具。但人们经常把词理解为背后还有一个确定的东西。越是抽象的词汇，越容易误导人，从而出现“词的暴政”。

----词不能描述出有的内涵。当描述对象时，总会存在被疏漏的东西。所以要加上等等。

----头脑之外没有抽象事物。

----自然界没有两个事物是同一的。语言却受同一律支配。

整个分析哲学对语言的重新理解，引发了三个观念：

观念之一，词不是事物，是工具。抽象的东西是不存在的，并非每一个词后都对应一个实物。如世界上有“山”么？没有，但存在具体的“黄山”等。

观念之二，每个词的边缘部分，均是含糊不清的。如哈特在《法律的概念》中对于“签署”的分析。端正写名是遗嘱的签署，但写笔名、写姓名的缩写、被人把着手写、签在开头而非结尾这些情况算不算签署？

观念之三，词没有固定不变的含义。反对给词下定义，而要求考虑该词的正确的用法，考虑在语境中、即上下文中的含义。

启示与意义：

事物是复杂的，不能用定义替代对事物的理解。用一个定义追求对事物的完美理解是错误的。

尽量避免学术的概念之争。

善于从具体语境中把握事物。语境是说话者所处的具体场合，包括说话的背景、对象和目的。如“法律意识”。教科书是心理，知识和思想总和。实践中，有法律心理的农民不用法，被说成是是缺乏法律意识，许多官员有很强的法律知识和利用法律空子却在犯法。所以，从社会语境看，法律意识实际上是用法、守法的自觉性。

语义分析方法的典型运用是法律解释。在法学研究中，语义分析方法也是处理定义问题的重要手段。

语义分析法的限度：它多适用于对法律条文，法律文本的分析，不适用于研究因果关系和历史变迁，也不适用于价值变化。

四、司法技术方法（暂定语）

主要是法律发现方法、法律解释方法、法律论证方法。其中一些内容将在后面的课程中学习