入股与并购中的知识产权尽职调查.doc

投资与并购中的知识产权尽职调查

在投资与并购中，由于买方与卖方存在信息不对称，买方关注于资产的状况及风险，卖方尽力规避风险，合作与博弈伴生于收购及投资的过程中。因此，对于投资人而言，事前的尽职调查就显得尤为重要。除有形资产,以知识产权为代表的无形资产的价值与作用日益凸显。实践中甚至曾出现一些案例,知识产权尽职调查的失败与疏忽,导致了整个投资或并购项目失败或者效果大打折扣。

北京市道可特律师事务所国际业务团队曾操作了多个非常具有影响力的跨境知产权收购项目,例如：北汽收购萨博项目；北京建广资产管理公司联合中信集团、中植集团、华融国际收购荷兰恩智浦半导体射频资产项目等,其中荷兰恩智浦半导体收购项目入选2０1６年胡润前２0大跨境并购交易排行榜。

目标公司的知识产权范围可能是涉及多种产权，常见的如专利权、商标权等；可能涉及多个法域的,如欧盟、美国;此外还有可能涉及知识产权相关权利许可、潜在争议等。如何行进全面的知识产权尽职调查对于以技术、知识、研发及技术人员为主要投资或并购目的的项目显得尤为重要。本文拟对投资与并购项目中知识产权尽职调查的范围、需深入调查的重点事项及对并购或者投资项目的影响进行分析。

一、投资与并购项目中知识产权尽职调查的范围

1. 知识产权调查的权利范围：随着技术与信息化时代的到来,现代化企业可能拥有的知识产权范围已经远远超出传统的知产产权范围，为此,我们称之为泛知识产权，包括但不限于以下:商标、商号、企业名称、发明、实用新型、外观设计、著作权、半导体集成电路的布图设计权、技术秘密、原产地名称保护、与企业/商品相关的网络域名、植物新品种的新品种权、商誉、掌握核心技术的重要人物、作为企业出资部分的知识产权，尚在申请的知产事项等。

对于上述调查项目，尽调人员需要核实其所有权、状态、权利内容,附随的许可和质押等事项。在此基础上，对于与主营业务或者重点知识产权需要给于重点关注。

2. 知识产权调查的法域范围：如果目标公司或者目标资产涉及在不同法域的知识产权，需要对其全球的知识产权进行尽职调查，如涉及特殊地域、产地权标志、欧盟的外观设计等特殊事项，则需要具有针对性的调查。

３. 知识产权的第三方权利及潜在争议调查：实践中经常出

现知识产权权利人对第三方进行了权利许可或保证，这些许可及保证并不因为投资或者并购交易的完成的中止。因此，应当正确评估目标公司现有的许可及保证义务与目标公司未来的发展策略是否一致。

此外,除了目标公司会对现有争议进行披露之外,知识产权相关的潜在争议需要专业人员进行评估,对于明显的侵权行为进行提示,以便于投资者进行评估或采取预防措施。

二、投资与并购项目中知识产权尽职调查的重点事项

1.重点商标的稳定性:重点商标的尽职调查除了常规的知识产权项目外，还需要对其未来的稳定性作出评估，如是否对于商标的使用保留证据以确保未来商标权利不被轻易撼动。此外，还需要对商标的使用状况进行调查,尤其是非主营商品的使用状况等。

2. 重点专利的稳定性及保护范围：对核心专利说明书的保护范围进行专业的评估,可以对专利的稳定性及未来的技术壁垒作用作出相对全面的预判，以便投资人衡量投资价值及规划未来发展方向。

3．尽职调查与保证函：虽然在大多数尽职调查中,投资人会通过签署承诺函或者保证函的方式尽力避免潜在风险事项的发生。但是一旦发生风险,承诺函并不能确保追责成功，因为追责需要多个环节的实现，如：责任主体合法存续、责任约定明确、违约事项举证以及责任的最后执行等。

4、商业秘密的保护措施：商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。对于商业秘密本身由于其保密性,尽调人员无法获知,但应当从形式上调查其是否被采取保密措施进行保护,如,是否签订员工保密协议、工作场所及办公用品是否采取保密措施等。

三、对于并购或者投资项目的影响

以上对于知识产权的尽职调查的重点方向是考量目标公司的知识产权的权利状态是否符合投资者对未来的预期及发展策略，以及这些权利状态是否可以对此形成有效的保护与支撑。例如，如果重点商标的覆盖范围及稳定性不足，对于公司未来的发展有时甚至是致命的；重点专利形成的技术壁垒是否能够满足公司的与其发展需要,使保持公司未来竞争力的重要因素。

四、案例分析

1. 北汽收购萨博案例

2009年12月11日,北汽以2亿美元成功收购瑞典萨博汽车公司相关知识产权，通过此次收购，北汽成功收购萨博技术,尤其是得到了先进的核心技术;此外,北汽通过收购取得了完整的质量与制造工艺体系，为产品技术的消化吸收和研发制造提供了有利条件;再次，北汽的走出去开启了在发达国家收购先进成套设备的快乐之旅。

2.建广资产收购荷兰恩智浦半导体公司

2０1６年6月,北京建广资产管理有限公司与荷兰芯片制造商恩智浦(全球前十的半导体公司）半导体(ＮXP Sｅmicoｎducto ｒs）达成协议,以27.５亿美元购买恩智浦的Stａnｄard Ｐroducts 部门。这标志着由中国资本发起的迄今为止最大的一起半导体领域并购案圆满完成。建广资产通过此次交易一举拿下恩智浦几十条产线和上千种产品，极大地填补国内工业半导体的空白。

责任编辑:ａng

占全部投资的6.７％,年均增长20.７%。电力、热力、燃气及水的生产和供应业累计投资3４88.77亿元,占全部投资的4.0％，年均增长１2.８%。房地产开发投资1.6２万亿元,年均增长2２．２%,占全部投资的1８.6%。

4.优化环境，注重民生保障和生态环境建设

２0XＸ-２0XＸ年,全省累计完成民生工程、社会保障和生态环境建设5７2０．18亿元,占全部投资的６.６%,年均增长37.5%。

投资规模及效益评估分析

1.投资规模情况

２0ＸX-20XX年,湖南固定资产投资率年均64．9%。分年度看，全省投资率逐年走高，２0ＸX年达到81．2%,比20XX 年提高３８个百分点;完成投资２.２万亿元，是20ＸX年的4.４倍。分产业看,全省投资均衡中有差异，行业优化趋势明显。一产业投资率较低,为12.0%；二产业投资率适中，为６０.1%;三产业投资率较高,为8８.１％。2.投资效益评估2０XX-２０XＸ年，

湖南投资效果系数年均0.１８。具体来看,一产业投资效果系数为０.58,成为全省投资效益最好的产业。其中,农业和渔业投资效益更加突出，效果系数分别为1.2２和１.19。二产业投资效益较好，投资效果系数为０.２0。其中,建筑业投资效果系数为１.2;制造业投资效果系数为０．23。在规模工业制造业中,技术含量高的行业附加值高，投资效益也较好。其中,烟草制品业投资效果系数为3.16，计算机、通信和其他电子设备制造业为0.49，专用设备制造业为0.42，汽车制造业为０.４0，有色金属冶炼和压延加工业为0.3３。三产业投资见效慢,投资效果系数为0.14。其中，金融和居民服务业是亮点。金融业投资效果系数为２．38，居民服务、修理和其他服务业为０.５8，批发和零售业为０.5４。主要问题１．整体投资不足与产能过剩并存２0XX-20ＸX年,全省年均投资率比全国平均水平低7.6个百分点，在全国排名２3位，全省投资规模总体看还有较大提升空间。尤其在一产业、基础设施建设、民生工程和社会保障、生态环境改善等方面历史欠账还较多。20XＸ-２0XX年，全省渔业投资率仅为９.１%,农业9.5%，畜牧业１２.8％,林业２０．5％,表现出投资严重不足。2.投资规模偏小与行业分散并存2０XX－20XＸ年,在现有统计的95个国民经济行业大类中，行业累计投资占全部投资的比重达到2.0%及以上的只有房地产业(18．6%）、公共设施管理业（8.3%)和道路运输业(6．7%)等10个行业,合计投资占比为5２.9%,其他85个行业合计仅占47.１%。３．投资率走高与效益下滑并存２０XX年以来，全省投资率逐年走高,20XＸ年达到峰值。但却伴随着投资效果系数的逐年下滑。其中,20XX年效益最好,投资效果系数为0.42;20XX年下滑到低谷，投资效果系数仅为０.12。

思考与建议

1.强化基础，进一步加大基础设施建设、民生工程、社会保障和生态环境改善等领域的投资一是要以新农村建设为基础,进一步加强农田提质改造和水利管理业建设。

按照“田成方、渠成网、路相通、信相连”的原则进行改造提质。二是要以推进新型城镇化为核心,在强化城市公共设施建设、扩大城镇承载能力等方面更加用力。三是要以城乡一体化为关键，进一步加大“水利、交通、能源和信息”四网建设。四是以人为本，在教科文娱体卫事业、社会保障和社会福利业等民生工程方面加大建设力度。五是要更加注重可持续发展,在生态环境和人居保障等方面扩大投资规模。

２．突出重点,提升产业集中度和区域核心竞争力

目前，湖南投资的核心问题是要进一步加大在全国具有比较优势的产业投资规模，努力提高产业集中度和区域核心竞争力。主要包括农、林、牧、渔业，建筑业,专用设备制造业，通用设备制造业，汽车制造业,石油加工、炼焦和核燃料加工业,化学原料和化学制品制造业，有色金属冶炼和压延加工业,农副食品加工业,信息传输、软件和信息技术服务业，广播、电视、电影和音像业等。

3.填补空白，加快薄弱领域建设

目前,湖南还有很多领域有待开发，在废弃资源综合利用业,文化、体育和娱乐业，社会工作,研究与试验发展,居民服务业,互联网和相关服务业，资本市场业等领域,全省投资建设几乎还是空白，还有很大的拓展和开发空间。

４．优化布局，下决心化解过剩产能

主要是压缩缺乏比较优势的传统行业的建设，包括电力、热力生产和供应业（主要是火力发电),“小而散”的非金属制品业,黑色金属冶炼和压延加工业，家具制造业，纺织服装、服饰业，印刷和记录媒介复制业，仓储业等。

5.统筹兼顾,着力提高投资效益

要以可持续发展为导向,在产业布局上，应以比较优势产业为重点加强投资；在地区布局上,要以地方经济特色为导向；在资金保障上，要以激发民间投资为着力点。20XＸ年末，全省各项存款余额高达3.01万亿元,其中,各类储蓄存款余额１.64万亿元,可用于社会经济发展的资金还有待于金融创新和资本市场释放。