经济法案例分析

经济法

案例分析：甲、乙、丙、丁四人经协商投资成立了一家从事服装生产的有限责任公司。公司注册资本350万元，甲以厂房出资，作价200万，乙货币出资50万，丙以机器设备出资作价80万，丁以商标权出资，作价20万。公司成立后，由丙召集和主持了首次会议，选举甲乙为董事会成员，乙丁为监事会成员。公司经营一段时间后，为了扩大生产经营规定，以机器设备作抵押向A借款50万元。由于公司业绩良好，甲想成立了一家具有独立资格的分公司，但乙丙反对，于是甲自己成立了另外一家从事服装生产的公司。过了几月，公司因为资金周转困难，又将其中的一部分机器设备作质押，向B借款20万元作为流动资金，并于当日将设备交于B保管。但由于设备减少，公司生产力不如从前，于是公司与B商量，能否将设备还给公司以便增强公司的生产力，以便早日还款。B考虑再三同意了公司的建议，将设备还给了公司。张三买了一件该公司生产的衣服，结果身上长了很多的红疹子，经检测衣服不合格。公司因为该事件在媒体被大肆报道，导致社会信誉急剧下降。布料提供商C 公司便中止了合同的履行。公司资不抵债，只能解散。在清算的过程中，经查乙因为煽动颠覆社会主义政权，曾被判处管制3个月，并处剥夺政治权利，但在四年前已经执行完毕。甲曾经生产、销售伪劣产品，被判决有期徒刑1年，三年前执行完毕。请问：

（1）案件中有哪些违法之处？并说明理由。

（2）A和B的债权应如何实现？为什么？

（3）布料提供商C中止合同履行是否有法律依据？为什么？

（4）张三的权益该如何维护？

答案：

（1）①“公司成立后，由丙召集和主持了首次会议”错误，现行《公司法》第38条“首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依照本法规定行使职权”，所以应当由甲主持会

议。

②“选举甲乙为董事会成员，乙丁为监事会成员”错误，现行《公司法》第51条第4款“董事、高级管理人员不得兼任监事”，乙不得同时成为董事与监事。

③“由于公司业绩良好，甲想成立了一家具有独立资格的分公司，但乙丙反对，于是甲自己成立了另外一家从事服装生产的公司”错误，分公司不具有独立人格。

④“由于公司业绩良好，甲想成立了一家具有独立资格的分公司，但乙丙反对，于是甲自己成立了另外一家从事服装生产的公司”错误，现行《公司法》规定了董事的忠实义务，现行《公司法》第118条第5项“未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务”，所以甲不能开设另外一家从事服装生产的公司。

⑤乙因为煽动颠覆社会主义政权，曾被判处管制3个月，并处剥夺政治权利，但在四年前已经执行完毕。甲曾经生产、销售伪劣产品，被判决有期徒刑1年，三年前执行完毕。现行《公司法》第146条第2项“因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年”，所以甲和乙不能成为公司的董监高。

（2）公司经营一段时间后，为了扩大生产经营规定，以机器设备作抵押向A借款50万元。动产抵押权设立只要有合法有效的抵押合同即可，登记只是产生对抗第三人的效果，未经登记不影响抵押权的设立。所以A可以就设定抵押权的机器设备优先受偿；

至于B，公司将部分上述设备质押给B，并于当日将设备交于B保管，那么质押权设立。但后来B将设备还给了公司，失去了对设备的占有，那么质权不再成立，B的债权只能作为普通债权向该公司申报债权。

（3）有依据。现行《合同法》第68条“第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证

据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)经营状况严重恶化;(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务;(三)丧失商业信誉;(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任”，公司因为生产缺陷产品的事件被大肆报道，导致社会信誉急剧下降，所以布料提供商C中止履行合同是行使不安抗辩权，有理有据。

（4）从材料可以看出，张三的买的衣服是缺陷产品，所以依据现行《消费者权益保护法》第40条第2款“消费者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、财产损害的，可以向销售者要求赔偿，也可以向生产者要求赔偿。属于生产者责任的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。属于销售者责任的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿”，所以张三可以找卖家或者生产企业要求赔偿。另外，现行《消费者权益保护法》第39条“消费者和经营者发生消费者权益争议的，可以通过下列途径解决：（一）与经营者协商和解；（二）请求消费者协会或者依法成立的其他调解组织调解；（三）向有关行政部门投诉；（四）根据与经营者达成的仲裁协议提请仲裁机构仲裁；（五）向人民法院提起诉讼”，所以张三还可以通过其他途径维护自己的权益。