刑法蔡雅奇讲义答案

2015年司法考试——刑法题库提高讲义答案

蔡雅奇

1.

答案：A

所涉考点：罪刑法定原则

解析：罪刑法定原则有四个派生原则：（1）刑法必须是成文法，习惯不能作为法律；（2）犯罪和刑罚都必须由法律预先明确规定，禁止绝对不确定的刑罚和绝对不定期的刑罚；（3）禁止重法溯及既往；（4）禁止不利于被告人的类推解释。一般来说，应当以行为时的法律作为裁判依据，但如果新法量刑更轻时，则应当适用新法。因此A项说法错误，当选。B项正确，不当选。罪刑法定原则禁止不利于被告人的类推解释，可以进行有利于被告人的类推解释。因此C项正确，不当选。将拐卖妇女、儿童罪的犯罪对象扩大解释为包括14周岁以上的男性，这是不利于被告人的类推解释，违反罪刑法定原则，因此D项正确，不当选。

综上，本题的正确答案是A。

2.

答案：ABCD

所涉考点：刑法的基本原则

解析：A项，依照我国刑法规定，在时间效力方面应当适用“从旧兼从轻”原则，因此在旧法重于轻法的情形下，新法有溯及力，故A项正确，当选。

B项，规范的构成要件要素需要法官发挥主观能动性进行价值判断的要件要素，比如，XX罪，情节严重，判处XXX刑。这里的“情节严重”就是个规范的要件要素，何为情节严重，需要法官自己主观判断一下，这个“情节严重”就是不明确的规定。罪刑法定原则要求刑法规范具有明确性，但是，规范的构成要件要素是不可避免的，这是由刑法规范的抽象性和模糊性所决定的。而且，刑法规范的明确性与规范的构成要件要素，是一个问题的两个方面，并不冲突。因此，B项正确，当选。

C项，罪刑相适应的具体要求为：以客观行为的违法性与主观意识的有责性相结合的罪行程度以及犯罪主体再次犯罪的危险程度，作为刑罚的尺度。刑罚既要与犯罪性质相适应，又要与犯罪情节相适应，还要与犯罪人的人身危险性相适应。累犯从重是为了从量上补足前次刑法的欠缺，体现了罪刑相适应原则。因此C项正确，当选。

D项，罪刑法定原则的基本内容包括：（1）法律主义，是指规定犯罪及其后果的法律必须是成文的法律；法官只能根据成文法律定罪处罚。（2）禁止事后法——禁止重法溯及既往；（3）禁止不利于被告人的类推解释；（4）禁止绝对不定期刑；（5）禁止处罚不当罚的行为；（6）禁止不均衡的、残虐的刑罚。所以在有利于被告人的情况下刑法可以溯及既往。禁止重法溯及既往。因此D项正确，当选。

综上，本题的正确答案是ABCD。

3.

答案：D

所涉考点：属人管辖原则、保护管辖原则

解析：关于属人管辖原则，根据刑法第7条的规定，中华人民共和国国家工作人员和现役军人在中华人民共和国领域外犯我国刑法规定之罪的，适用我国刑法。中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯我国刑法规定之罪的，原则上适用我国刑法，但是按照我国刑法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。关于保护管辖原则，根据我国刑法第8条的规定，必须具备以下3个条件：（1）所犯之罪必须侵犯了中华人民共和国国家或者公民的利益；（2）所犯之罪按我国刑法规定的最低刑为3年以上

有期徒刑；（3）所犯之罪按照犯罪地的法律也应受处罚，即“双重犯罪原则”。根据上述两个原则，很容易得出相应答案。

综上，本题的正确答案是D。

4.

答案：ABD

所涉考点：犯罪的分类

解析：关于AB选项。自然人犯罪，是指以自然人为主体的犯罪，如故意杀人罪、故意伤害罪、盗窃罪等。单位犯罪，是指以单位作为犯罪主体的犯罪。可见，自然人犯罪与单位犯罪是依据犯罪主体的不同所进行的划分。因此，AB项的说法正确，都当选。

关于C项。不能将自然人犯罪与自然犯等同起来。自然人犯罪是与单位犯罪相对应的一个概念，而自然犯则是与法定犯相对应的一个概念。一般来说，自然犯是明显违反伦理道德的传统型犯罪，法定犯是没有明显违反伦理道德的现代型犯罪。C项误将自然人犯罪与自然犯混淆起来。因此，C项的说法错误，不当选。

关于D项。纯正的单位犯罪，是指只能由单位实施而不可能由自然人单独实施的犯罪。例如，刑法第387条规定了单位受贿罪，该罪只能由单位实施，而不可能由自然人单独实施。因此，D项的说法正确，当选。

综上，本题的正确答案是ABD。

5.

答案：A

所涉考点：不作为犯罪

解析：不作为构成犯罪需要具备的条件有：（1）行为人负有某种行为义务，这种义务可能来源于法律规定、行为人职务上或者业务上的需要、行为人的法律地位或者法律行为所产生的义务、先行行为产生的义务。（2）行为人能够履行义务。法律规范与法律秩序只是要求能够履行义务的人履行义务，而不会强求不能履行义务的人履行义务。（3）行为人不履行义务该特定的义务从而造成危害结果。不作为的核心是行为人没有履行义务，行为人在应当履行义务而不履行义务的期间所实施的其他行为，不是该不作为的内容，也不影响不作为的成立。

A项，认为不作为行为对危害结果没有原因力、不存在因果关系问题是不正确的。A项错误，当选。

B项，不纯正不作为犯是指行为人因不作为而构成了法定犯罪行为本身应是作为的犯罪，其不纯正性在于，人的行为形式与法定的犯罪行为形式不一致，是适用法律认定犯罪的非常态问题，因此在认定的时候要求该不作为与作为行为构成该罪具有“相当性”(等价性)，可见B、D两项也是正确的，不当选。

C项，不作为犯并非没有积极行为，而是没有法律要求或者禁止的积极行为。故而C项也是正确的，不当选。

综上，本题的正确答案是A。

6.

答案：ABD

所涉考点：因果关系的认定

解析：刑法上的因果关系，是危害行为与危害结果之间的一种引起与被引起的关系。在发生了某种危害结果时，司法机关首先要确定谁的行为造成了该危害结果，然后进一步判断该行为是否符合犯罪构成，最后得出是否构成犯罪的结论。

A项，属于因果关系的断绝，具体是指条件关系本身被切断，即前条件对某一结果还没有起作用时，