从宗族法看中国古代国家法与民间法的关系

二 、国 家 法 与 民 间 法 在 宗 族 问 题 上 的 作 为 与 不 作 为 总体来看， 历代封建国家都或明或暗地承认宗族法规的 地位， 这种承认有如下几种方式： 一是已经为宗族家法惩处 者， 国家一般不再惩处； 二是官府可以直接引用犯者所属家规 族法作为对其决定处罚的依据； 三是官府直接授权将其犯 者责付其家族惩处； 四是官府直接批复宣布其家族所制定的 家 法 有 效 。“ 在 社 会 与 法 律 都 承 认 家 长 或 族 长 这 种 权 力 的 时 代 ， 家 族 实 被 认 为 政 治 、法 律 之 基 本 单 位 ， 以 家 长 或 族 长 为 每 一单位之主权， 而对国家负责。我们可说家族是最初的司法机 构， 家族团体之内的纠纷及冲突首先应由族仲裁， 不能调解处 理， 才由国家司法机构处理。”［４］在这里民间法的作为体现在对 家族团体之内的纷争先进行调解处理， 不为则体现在生杀的 权力被官府剥夺。国家法的为体现在对父母惩罚意志的代为 执行， 不为则体现在对家族内纷争调解权的让度。 中国社会实际上存在着两种运作机制， 一是由国家或法 律确认的维持体现新价值的法理机制； 二是由宗族或村落维 持的体现旧价值的礼俗机制或称民间法机制。法理机制具有 规 范 条 理 清 楚 、适 用 范 围 广 、外 在 强 制 力 强 的 特 点 ， 是 一 种 带 有”公”的性质的深层规范， 采用的是一种压制型方式。而宗族 制度更多的是靠相关主体对该规范 的 普 遍 认 可 ， 靠 情 感 、良 心 的心理认同和价值利益取向的共同性及社会舆论来维持， 属于 一种”私”的浅层规范， 采用的是一种补救型、自治型的方式。 在传统的宗族制度中， 宗族制度作为促进人们之间协调 的规则， 它的重要功能就是为人们提供了一种框架或模式， 在 这个框架里， 人们可以相互影响。它的运作体现了伦理的作用 或对伦理的依靠。通过依靠世代相承的血缘谱系关系来界定 族内严格的社会规范和权利与义务， 长幼尊卑各司其职， 默守 着本家族的道德规范和清规戒律， 皆不得逾越本分。若有逾越 或违背， 就要受到家族的制裁， 在族人的眼中， 族长就是法官， 族规就是国法。宗族就是通过族长和其他长老的权威， 通过非 正 式 的 规 则 包 括 伦 理 规 范 、价 值 取 向 、道 德 、习 惯 等 文 化 性 因 素的作用有效地协调和控制着族内的摩擦纠纷， 实现对家族 成员的行为约束， 因而宗族这种特殊的制度适应了特定的经 济关系和人文环境， 铸造了超稳定的社会系统， 生长在这一特 定文化土壤上的人们共享着它所载的信息， 并内化为人们的 价 值 选 择 。损 益 的 高 度 一 致 促 使 人 们 能 相 互 关 注 彼 此 的 行 为 ， 每个人事先都已知道其他族人对他的行为作出的反应和评 价。可以说， 它培育了一种社会的人格， 体现了一种”熟人社会 中”的管理模式。由于这种模式处理的 手 段 简 单 、易 行 、有 效 、
三 、国 家 法 与 民 间 法 的 关 系
能保有与国家法相悖的内容。
通过对宗族法的分析， 我们可以进一步提炼出国家法与
当然民间法悄悄改变国家法 的 施 行 之 时 ， 国 家 法 也 正“ 恰
民间法的关系， 在社会生活中它们往往是融会的， 不像在文字 恰是在这一抵制和规避过程中渗透进入这一非国家法的规范
上叙述的那样界限分明。下面将从静态和动态两方面讨论。 形式的运作中， 从而悄悄地修改非国家法的规范形式。
静态关系。民间法对国家法的作用也表现在两个方面： 积
以清代的宗族法与国家法的互相关系为例， 许多宗族规
极的一面是它可以加强国家法 的 积 极 作 用 ， 抵 消 它 的 消 极 作 约 收 有 康 熙 九 年 颁 行 全 国 的“ 上 谕 十 六 条 ”， 有 的 甚 至 将 清 律
还有国家法也会使民间 法 破 坏 殆 尽 。 每 一 次 更 朝 换 代 之 是一个体现权利、义务和责任等符 号 的 逻 辑 世 界 ， 而 民 间 法 则
用。例如， 聚族而居的地方， 民众日常生活和关系繁缛， 即使以 例中相关条款择要录入。又比如， 宗族与行会为加强其权威和
法律成文规定， 并不能囊括全部， 而 且 这 些 规 条 本 身 也 并 不 总 在遇有争讼时易于获得官府支持， 屡 有 将 已 经 制 定 的 族 约 、行
是完备的。宗族法大多以家规、宗规、条例 、祠 规 、家 约 、家 礼 、 规送呈官宪验明批行者。甚至， 在没有组织机构和缺乏明确规
准不同时， 官方法干预也可能加强而不是削弱本地法。消极的 所适用的即是法律。这里， 不但习 惯 与 法 律 ， 而 且 民 间 法 与 国
一面表现在国家法常常失效或者被规避。强烈的利益会驱动 家法的界线也变得模糊起来。
人们违反法律规范， 而不顾强制机制可能带来的惩罚。当这种
四 、给 予 我 们 的 启 示
例如， 我国现行法律严禁企业之间相互借贷资金。但是民间确实 得的知识”。国家法提供的是一 个 概 念 和 逻 辑 的 世 界 ， 而 民 间
有借贷的需要， 因此人们往往以私人借贷之名行企业借贷之实。 法 所 描 绘 的 则 更 接 近 人 们 的“ 日 常 生 活 世 界 ”， 或 者 说 国 家 法
是在没有破坏乡土秩序的基础上实现了国家法与民间法的整 束而予以严格适用， 事实上却常常将其决定建立在民间既存
合。另一方面， 官方法可能促使本 地 法 实 行 ， 有 时 官 方 的 机 构 的 规 约 、惯 例 和 约 定 上 面 ， 当 这 些 规 约 、惯 例 和 约 定 并 非 明 显
甚至被用来保护本地法。即使 在 官 方 法 的 标 准 与 本 地 法 的 标 与国家法上相应原则相悖时尤其如此。从某种意义上说， 官府
［收稿日期］ ２００６－ ０３－ １４ ［作者简介］ 成 华（ １９８１－ ） ， 女， 江苏南京人， 南京师范大学法学院 ２００３ 级硕士研究生。
· ２０·
经济， 所以它至今仍在很大程度上影响着乡村的社会生活， 为 的实例， 这是因为民间法是有别于国家法的另一种知识传统，
现今的村民所接受。
且多少受制于不同的原则， 除区别于国家法的部分之外， 也可
我素地适用民间法。例如清代严禁以异姓子承宗， 然而民间以 权威的维护， 而民间法更多地 体 现 社 会 中 个 人 或 群 体 的 自 我
外 宗 为 继 者 比 比 皆 是 ， 在 这 种 习 惯 强 而 有 力 时 ， 远 近 族 人（ 包 利 益 ； 国 家 法 强 调 对 社 会 事 务 、国 家 事 务 进 行 控 制 和 规 范 ， 民
情形变得习以为常之时， 保障性的强制力就会名存实亡。有时
分析国家法与民间法的关系， 从理论上说， 国家法强调集
甚至不必是强烈的利益驱使， 人们仅仅出于便利， 甚至是不愿 中与统一， 具有自上而下的特征， 而民间法则表现出分散与不
改变生活习惯的原因， 使他们在国家法鞭长莫及的地方， 我行 系统， 具有由下而上发展的内生表现； 国家法突出对国家政府
［摘 要］ 中国封建社会的法律是家法与国法并存的“ 二元法律结构”。面对这种二元并存和对恃的状况， 若以宗族关系作为
讨论的对象， 并从宗族法的角度上讨论国家法和民间法的作为与不作为、分析国家法与民间法之间 的 互 动 关 系 ， 能 使 我 们 对 法 律
现代化的方向有更加明确的认识。
［关键词］ 宗族法； 国家法； 民间法
［中图分类号］ Ｄ９０－ ０５２
［文献标识码］ Ａ
［文章编号］ １６７２－ ６０２２（ ２００６） ０５－ ００２０－ ０２
一 、几 个 基 本 概 念 的 解 释 １．国家法与民间法。从法社会学角度来看， 法律是多元化 的， 国家并不是法律存在的必要条件， 除了国家法之外， 还有 各种形式的非国家法， 孟德斯鸠就说过“ 万事万物都有法”。在 我们的社会中除了由政权强加的法 律 规 则 外 ， 还 存 在“ 各 种 民 间社群的制度化规则， 虽然是由风俗习惯长期演变而来， 却可 以 在 不 同 程 度 上 被 我 们 视 为 法 律 ”。 ［１］ 根据上述学术观点， 法律大致可以分为两种： 一种是国家 制定的， 即“ 国家法”， 它只是社会 法 律 秩 序 的 一 部 分 。 可 以 被 一般地理解为由特定国家机构制定 、颁 布 、采 行 和 自 上 而 下 予 以实施的法律。另一种称之为“ 民 间 法 ”， 存 在 于 国 家 法 之 外 ， 是 指“ 这 样 一 种 知 识 传 统 ， 它 生 于 民 间 ， 出 于 习 惯 乃 由 乡 民 长 期 生 活 、劳 作 、交 往 和 利 益 冲 突 中 显 现 ， 因 而 具 有 自 发 性 和 丰 富 的 地 方 色 彩 ”。［２］进 一 步 来 说 ， 民 间 法 是 独 立 于 国 家 法 之 外 的， 是人们在社会中根据事实和经验， 依据某种社会权威和组 织确立的具有一定社会强制性的人们共信共行的行为规范。 ２．宗族法。民间法产生于各种社会组织和社会团体， 有多 种多样的形态， 依其形态、功用、产生 途 径 以 及 效 力 范 围 ， 可 以 分 为 民 族 的 、宗 族 的 、行 会 的 、地 区 习 惯 的 等 几 类 。宗 族 法 包 含 于民间法中， 是民间法的一种。 了解宗族法的含义要结合宗族的发展形态考虑。民间法 上所考察的宗族， 出现于秦汉以后， 且经历了不同的发展阶 段。宗族的产生， 可以追溯到我国原始社会的末期。作为一种 以血缘为基础的组织和社会团体， 在我国的历史长河中， 一直 生 生 不 息 。 商 朝 ， 宗 族 已 有 了 自 己 的 名 号 、坟 地 和 葬 俗 ， 西 周 时， 宗族得到进一步完善， 宗主不但掌管族内婚姻事务， 而且 对宗族成员有教导权、惩罚权和生 杀 权 。 到 了 宋 代 ， 宗 族 的 发 展进入了新的时期， 修宗谱、建宗祠、立 族 长 、订 族 规 较 为 盛 行 和完备， 民间宗族组织高度发展。自宋之后， 宗族法以成文的 形式表现出来。明清时期， 家法族规和乡规民约是得到官方认 可和批准的， 并成为传统法律体系的重要组成部分。 中国封建社会的法律是 家 法 与 国 法 并 存 的“ 二 元 法 律 结 构”“。每有纷争， 最初由亲友耆老和解， 不服则诉诸各房分祠， 不 服则诉诸叠绳堂。叠绳堂为一乡最高法庭， 不服则讼官矣。”［３］从 这段话可以看出， 国家法和民间法在定分止争的同一目标的 前提下发挥了不同的作用， 有各自的处理方式和运用空间。由 于宗族法方面的资料比较多而且与日常生活较为密切， 所以 拟从宗族法的角度去分析国家法和民间法在调整社会生活方 面的互动。