合同法-合同的变更

• 后因甲的新产品销售状况不好，于2013年1月1日未能还款，此后， 乙多次催告甲还款，甲也不偿还借款。无奈，乙公司于2013年4月 10日向法院起诉，要求甲公司偿还本息，并承担自2012年7月2日 起的逾期罚息，丙公司负连带责任。
• 问题 • 甲应否支付自2012年7月2日起的延期还款的罚息？丙公司对甲的
内容的变更约定不明确的，推定为未变更。因此，甲乙双方应按合
同中原约定的价格计算。
•（二）变更权
单方 • 变更权是指一方依法享有的
通知对方变更合同的权利。在
《合同法》颁布之前，我国法律并没有规定单方变更权。
• 单方变更权是形成权，变更的意思表示送达至相对人时，合同即发
生变更，不依赖于相对人同意的意思表示。这种变更权，是以损害 赔偿作为代价的
• （三 ） 通知及撤销通知的禁止（引例） 1.债权人转让权利的，不以债务人的同意为必要，但应当通知
债务人，未经通知该转让对债务人不发生效力，债务人无向受让 人履行的义务。
2.债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 这是为了保护受让人利益作出的规定。
举例
• 债权人甲方通知债务人乙方： “我的100万元债权 已经转让给丙方，请向丙方履行。”第二天，甲方 又通知乙方，要求乙方仍向自己履行，乙方可以提 出权利已消灭的抗辩。乙方的理由是：“你甲方已 经不是我的债权人了。”
• 2.合意变更的形式 • 合同法》对合意变更的外在形式未作特殊要求。变更原合同的合意
也是合同，它可以是书面形式，也可以是口头形式，也可以是行为。 • 一般来说，变更书面合同应当采用书面形式。双方一致的行为，可
以变更已经达成的书面合同 • 案例
•3.未变更的推定。
• 《合同法》第78条规定：“当事人对合同变更的内容约定不明确的， 推定为未变更。”
• 问题：此合同是按原价格还是按降价以后的价格计 算？？
• 。买卖合同的甲乙双方协商将标的物的单价降低。 后双方发生争议，甲方（出卖人）主张：“我当 时同意将100元的单价降低到95元。”乙方（买受 人）主张：“你当时同意将100元的单价降低到90
元。”此时变更的内容并不明确。如果按《合同 法》第78条的规定，则视为没有变更，仍应按100 元的单价执行。但就此案而言，适用了第78条又
• 2 债务人的抵销权。（引例）
债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权， 并且 债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的， 债务人可以
。 向受让人主张抵销
•
例子
三、合同变更的效力（引例）
• 合同变更的效力在于： • 1、当事人应按变更后的合同内容履行，而不能再按合同原来的
内容履行。（但是合同变更只对将来发生效力，而无溯及力，即 当事人已经履行的部分，不受合同变更的影响） • 2、合同内容涉及第三人的 ，未经第三人同意的，不能加重第三 人的负担。
• 主合同的变更对保证的影响
二、合意变更与变更权
• （一）合意变更 • 1.合意变更的含义 • 合意变更，是当事人协商一致对原合同进行变更合意变更，是当
事人以新的合同变更原合同，该新合同适用要约和承诺的程序。
分隔墙上多了一根承重柱 江南文 苑业主拒绝收新房
• 杭州兆祥房产： 示意图不需要标出承重柱 • 律师： 图纸是合同的一部分 有变更应提前告知业主
还款债务承担连带责任吗？
评析
• 本案中，甲乙就借款期限延长达成协议，双方变更了还款期限，因 此，应按变更后的借款期限履行。于2013年1月1日前，不发生甲延 期还款的违约责任，甲自不能承担此前的延期罚息。在本案中，甲 乙延长借款期限未经保证人同意，保证人仍在原规定的期限内承担 保证责任，因此，保证人丙的保证责任因保证责任期限届满而消灭。
违反了诚实信用原则。以诚实信用原则为指导，
结合当事人变更合同的目的，对当事人的意思表 示进行解释，应认定合同价款变更为95元。《合 同法》第78条排除了合同解释规则的适用，是不 恰当的。
评析
• 本案中，甲、乙双方订立的供货合同为有效合同。在合同履行过程 中，一方提出变更，另一方同意，因此双方就合同的变更达成合意。 但在变更的协议中，当事人仅明确规定了增加供货的数量，而关于 价格约定并不明确（一方提出降价，另一方未表示反对，但就降价 未达成明确的协议）。依照《合同法》第78条规定，当事人对合同
但其却无法提供证据证明其的主张。最终法庭采纳了律师 的代理意见，以C公司无法证明债权转让协议的效力为驳回 了C公司的诉讼请求。C公司未提出上诉。
• 本案之所以能够获胜的关键就在于律师抓住了B公司与C公司签
订债权转让协议的瑕疵，否认了债权存在的合法性，进一步否定 了债权转让协议的合法性。
二、债权转让
案例
• A欠B款29380元，B欠C款4万元，C觉得对ห้องสมุดไป่ตู้追款无望，遂将
其中的29380元债权转让给了好友A，A以此要求与B进行抵销。B 则认为，A与C之间的债权转让没有征得其同意，且A与C之间根本 就不存在着债权债务关系。因此，该债权转让无效。
• （四） 从权利的转移
• 从权利是附随于主权利的权利。《合同法》第81条规定：“债 权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利 专属于债权人的除外。” 也就是说,在一般情况下 ， 债权人转让 权利， 受让人取得主权利和从权利。
• 律师接受A公司的委托并就本案所涉的相关方面进行了深 入仔细的分析后发现，A公司与B公司在多年的业务中，双 方之间签订了许多买卖合同。而B公司与C公司签订债权转 让协议的依据只是其中的3份合同，而根据这3份合同签订 的时间、履行及付款的方式的约定等内容以及A公司向B公 司的付款情况来看，A公司已在这3份合同约定的付款期限 内向B公司支付了相应的货款。也就是说，A公司已经将该 3份合同的货款支付给了B公司，B公司就该3份合同不再享 有债权，因此B公司与C公司签订的债权转让协议不成立。 在开庭过程中，律师向法庭陈述了上述代理意见。C公司虽 然主张A公司向B公司支付的货款不是该3份合同的货款，
• 按照上述规定,债权人将债权转让给第三人（ 受让人 ）， 该第 三人不但取得主债权， 还取得从权利（ 保证合同的权利）
• 有些从权利是专属于债权人自身的权利， 在债 权人转让债权时， 该从权利不发生转移。 例如 ： 甲方租给乙方房屋2 年 ， 租金按年预付。 甲方 把租金债权转让给丙方，但解除权并不随着债权 转移给丙方， 当乙方不向丙方租金的时候， 由 甲方决定是否解除租赁合同。
《合同法》第87条规定：“法律、行政法规规定 转让权利或者转让义务应当办理批准、登记等手 续的，依照其规定。”
• 3.须有转让人与受让人之间的协议。
• 也就是说，转让人与受让人之间就单独就债权、 债务转让或者债权、债务概括转让 必须有合意。
• 【案情简介】 • A公司（买方）与B公司（卖方）之间存在 多年的业务关系。2013年6月，B公司与C 公司签 订了债权转让协议，协议约定，B公司将其依法 享有的对A公司的债权302万元转让给C公司。协 议签订后，C公司依法将债权转让协议书面通知 A公司，要求A公司向其支付协议转让的债权价 款。A公司依法书面通知C公司：B公司对A公司 不享有上述债权，A公司对该债权转让协议不予 认可。2013年9月，C 公司将A公司诉至法院，请 求法院依法判令A公司支付转让的债权价款。 •
•（一） 债权转让的含义
债权转让，是债权人将合同的权利全部或者部分转让给第三人。 债权人是转让人，第三人又称为受让人。
• 债权转让须债权人与受让人达成合意，即须成立 债权让与合同。
• （二）对债权转让的限制
1.根据合同性质不得转让的权利。
• 2.根据当事人约定不得转让的权利。 当事人约定不得转让的权利，不能对抗善意的第 三人（受让人）。第三人可以善意取得让与人的债 权。 3.法律规定禁止转让的合同权利。
• 幻灯片 14
第二节 合同的转让
• 一、合同转让概述 • （一） 合同转让的概念
合同转让，即合同权利义务的转让，在习惯上又称为合同主体的 变更，是以新的债权人代替原合同的债权人；或新的债务人代替原 合同的债务人；或新的当事人承受债权，同时又承受债务。
•（二）合同转让的要件
• 1.须有有效的合同存在 • 2.须符合法定的程序
第六章 合同的变更和转让
•合同的变更 •合同的转让
合同的转让
债权的转让 债务的转移 概括转让
第一节 合同的变更
•一、变更的含义和基础
• （一）合同变更 的含义 • （二）变更的基础
• （一）合同变更的含义
• 合同变更有狭义和广义之分。
• 1、狭义的合同变更
• 是指合同内容的某些变化，是在主体不变、标的不变、法律性质不 变的条件下，在合同没有履行或没有完全履行之前，由于一定的原 因，由当事人对合同约定的权利义务进行局部调整。这种调整，通 常表现为对合同某些条款的修改或补充。
• 发商提供的图纸不管是草图还是建筑施工图，都是合同的一部分， 如果有所变更，应该考虑到可能造成的影响，需要提前向业主告知
和说明。此外，不管图纸变化是不是影响到房屋使用功能，一旦产
生变化了，开发商就应该提前和业主商量。如果没有提前告知，考
虑到购房合同条款属于格式条款，一旦双方产生争议的话，应当作 不利于提供格式条款方的解释。
• 1、如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担 保证责任；
• 2、如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责 任
• 3、当事人协商一致变更债务履行期限，未经保证人同意的，保证 人仍在原保证期限内负保证责任。
案例
• 某私营企业甲与农业银行某支行乙签订借款合同。 合同中约定，甲借款50万元用于新产品的生产， 借款期限为6个月，与2012年7月1日返还本息，逾 期还款按规定加收罚息。合同中有保证条款，约 定保证人负连带责任 ，但未规定保证责任期限， 丙公司作为保证人在合同保证人项下签字盖章。 合同签订以后，银行即将50万元借款贷给甲。甲 利用该款项用于新产品的生产。后甲预测该产品 的销路会很好，决定扩大生产，于是就与银行协 商将借款期限延长半年，银行研究后同意甲的要 求，双方达成补充协议，约定借款期限为1年，于 2013年1月1日还款，但是丙公司未在变更协议中 签字盖章。
• 将此条适用于实践，会令人产生疑问。将该条转化成试题，结论可 能是错误的，或者不具有惟一性.可以用于合同解释规则
案例
• 甲公司与乙公司订立一份供货合同。合同中约定， 甲公司每月向乙公司供衬衣1000件，每件50元，每 月月底结账。合同订立履行两个月以后，乙公司见 该衬衣销售情况极好，就给甲公司发函称：每月增 加供货1000件，价格可降低一些。甲公司回信称， 同意增加供货。于是甲公司即于当月向乙公司交付 衬衣2000件。但于月底结账时，甲公司坚持按原价 计算，而乙公司认为应按双方重新议定的低于原价 的价格结算。双方发生争议。
• 如买卖合同标的物数量的增加或减少、交货时间的提前、延期，运 输方式和交货地点改变等都可视为合同的变更
•2、广义的合同变更
• 广义的合同变更，除包括合同内容的变更以外，还包括合同 主体的变更，即由新的主体取代原合同的某一主体，这实质上 是合同的转让。
• （二）变更的基础
• 合同变更，是针对已经成立的合同或针对生效的合 同。无效合同和已经被撤销的合同不存在变更的问 题。
•（五）债务人的抗辩权和抵销权
• 1.债务人的抗辩权 债务人接到债权转让通知后， 债务人对让与人的抗辩， 可以向
受让人主张。
• 比如 ， 甲方卖给乙方价值 10 万元的电器， 乙方 收货后， 发现该批货物没有安全认证标志， 即以 甲方违反国家强制性规定为由拒绝付款， 并准备 退货， 而甲方已将债权转让给丙方。 在这种情况 下， 乙方对甲方的抗辩权， 可以对丙方主张。
如《担保法》第50条规定：“抵押权不得与债权分离而单 独转让或者作为其他债权的担保。”第61条规定：“最高抵 押的主合同债权不得转让
• （1）根据特殊信任关系而发生的债权。
• （2）根据特殊目的而发生的债权。如对公益事业的赠与合同， 受赠人不能将债权转让。 （3）从权利。从权利不得与主债权相分离而单独转让。 （4）非金钱债权。