建筑企业施工转包、违法分包、挂靠法律风险及防范
转包和违法分包风险防范措施
转包和违法分包是建筑行业中的违法行为,存在一定的风险。
以下是一些防范措施:严格控制承包商的资质和信誉。
在选择承包商时,应核实其是否具备相应的资质和证书,并了解其过去的业绩和信誉情况。
避免与不具备相应资质和信誉的承包商合作。
签订严谨的合同条款。
在与承包商签订合同时,应明确约定不得进行转包或违法分包,并制定相应的违约责任条款。
这样可以增加承包商违约的成本,从而减少其进行转包或违法分包的动力。
建立严格的质量管理体系。
建立完善的质量管理体系,包括对原材料的采购、施工过程的控制、成品的质量检验等环节进行严格把关。
这样可以有效避免因承包商的转包或违法分包行为导致工程质量问题。
加强现场管理和监督。
在施工过程中,应加强现场管理和监督,确保承包商按照合同约定和施工规范进行施工。
如发现有转包或违法分包行为,应及时采取措施予以制止。
建立承包商黑名单制度。
对于存在转包或违法分包行为的承包商,应将其列入黑名单,并禁止与该类承包商合作。
这样可以有效避免因不良承包商的行为带来的风险。
加强法律法规宣传和教育。
对于参与工程建设的各方主体,应加强法律法规的宣传和教育,提高其法律意识和责任意识,从而减少转包和违法分包行为的发生。
总之,防范转包和违法分包风险需要从多个方面入手,包括严格控制承包商的资质和信誉、签订严谨的合同条款、建立严格的质量管理体系、加强现场管理
和监督、建立承包商黑名单制度以及加强法律法规宣传和教育等措施。
这样可以有效地减少转包和违法分包行为的发生,确保工程的质量和安全。
建筑施工转包、违法分包、挂靠法律风险及防范
建筑施工转包、违法分包、挂靠法律风险及防范导读:针对目前建设工程中普遍存在的转包、违法分包、挂靠等现象,住房和城乡建设部制定了《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》,该办法于2014年10月1日正式施行。
结合目前我国建筑企业及建筑市场的12成;3二、法律风险(一)民事责任风险1、转包、违法分包及挂靠合同的风险(1)施工单位在承包工程后将工程项目转包、违法分包给其他单位和个人或允许其他单位和个人通过挂靠形式借用其建筑企业资质承揽工程,依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定,施工单位与转包人、违法分包人及挂靠人(以下简称“实际施工人”)签订的合同无效,合同对双方不具有法律约束力,在实际施工人工期、质量等方面存在违约的情形下,施工单位无法依据合同约定要求实际施工人承担违约责任。
(2)虽然合同无效后施工单位仍可以向实际施工人主张赔偿损失,但实践中由于2人的原因导致工程工期、质量违约,但仍应由施工单位向发包人承担相应的违约责任。
(2)施工单位将工程转包、违法分包给实际施工人,可能违反施工单位与发包人签订的总承包合同中不得转分包的约定,将承担相应违约责任的风险。
(3)实际施工人可依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人”之规定,提起包括发包人在内为被告的诉讼,造成施工单位与发包人之间关系紧张、发包人以诉讼为由停止支付工程款并要求施工单位需赔偿诉讼给发包人造成的损失等风险。
3、劳动合同风险不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人,否则应承担清偿拖欠工资连带责任”,如不具备用工主体资格的实际施工人欠付农民工劳动报酬的,施工单位有承担欠薪连带责任的风险。
4、其他合同风险(1)挂靠人对外采购(租赁)设备、材料,或将工程再转包或违法分包,在挂靠人逾期付款的情况下,挂靠人的合同相对方有可能基于施工单位作为工程总承包人且具有较强的付款能力的考量,将施工单位诉至法院,主张挂靠人有代理权或其行为构成表见代理,要求施工单位承担付款责任。
建设工程转包和违法分包挂靠预防和对策
建设工程转包和违法分包挂靠预防和对策引言转包和违法分包是各种基础设施建设领域存在的通病和顽症,近十年来,随着《中华人民共和国招标投标法》的深入贯彻落实,招标人和中标人的行为得到了很大程度的规范,对从源头上预防腐败,保证工程质量起到了很好的作用。
但还有很多地方或部门长期以来不仅屡禁不止,而且还呈现出新的趋势、新的特点,同时具有较强的隐蔽性,这些行为严重干扰和破坏了建设市场秩序,是工程施工出现种种问题以及各种安全、质量事故,拖欠农民工工资的主要原因之一,其背后可能涉及到多种利益关系或隐藏着商业贿赂、贪污腐败等问题。
建设业主如何在工程建设的前期准备阶段,针对可能出现的问题,主动采取一些有效预防措施,以防范工程面临的风险呢?一、合法的分包、转包和违法分包、挂靠的基本涵义(一)合法的分包是指总承包单位经合同中约定或招标人认可,将自己总承包工程项目中的部分非主体、非关键性工作项目分包给其他具有相应资质条件的单位承包,合法的工程分包作为一种科学的工程组织方式,是企业实现资源的最佳组合、技术力量的最佳搭配、提高核心竞争力的重要手段。
(二)工程转包是指“承包单位承揽建设工程后,将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为”。
(三)违法分包是指不具备合法的分包条件的行为:①总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;②建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;③施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;④分包单位将其承包的建设工程再分包的。
(四)挂靠是指单位或个人在未取得相应资质的情况下,借用符合资质的施工企业的名义承揽施工任务,或者低资质的建筑施工企业向高资质的建筑施工企业借用资质以求与建设项目要求相适应,并向该出借资质施工企业交纳相应管理费的行为。
二、工程转包、违法分包和挂靠的危害(一)工程转包、违法分包和挂靠实际上是承包人将中标项目部分或全部转手让给他人,擅自变更合同主体,使他人事实上成为该中标项目新的承包人的行为,中标人没有全面履行合同约定的义务,违反了合同和法律的规定,也违背了招标人的利益,是不负责的、违法的行为。
建设工程转包分包法律风险防控
(二)违法分包的相关法 律法规
4.施工总承包单位将房屋建筑工程的主体结构的 施工分包给其他单位的,钢结构工程除外; 5.专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作 业部分再分包的; 6.劳务分包单位将其承包的劳务再分包的; 7.劳务分包单位除计取劳务作业费用外,还计取 主要建筑材料款、周转材料款和大中型施工机械 设备费用的; 8.法律法规规定的其他违法分包行为。
二、转包、违法分包、挂靠的相关法律法 规
(一)转包 是指施工单位承包工程后,不履行合 同约定的责任和义务,将其承包的全部工程或者 将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转 给其他单位或个人施工的行为
“分包工程发包人将工程分包后,未在施工现 场设立项目管理机构和派驻相应人员,并未对该 工程的施工活动进行组织管理,视同转包行为。” 建设部《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包 管理办法》
案例一
案例一:原告王某,被告七局。被告七局承包了某商城的2号、 3号、4号、11号楼建设工程。同年,原告王借用市建设总公司的行 政章,以该公司三处的名义与被告七局安装公司签订了2号、11号楼 《建设工程施工分包合同》。七局对借用公章的事实知情并同意。 该工程2年后竣工交付,后因结算工程款发生争议。原告王某认为除 被告已支付给原告现金及以房屋折抵工程款以外,扣除应摊的款项 后被告至今仍欠原告工程款60多万元。被告七局则称其是与市建设 总公司三处签订的合同,原告只是分包人指定的工地负责人,而不 是合同当事人,不具有诉讼主体资格。
(一)转包的相关法 律法规
3.施工总承包单位或专业承包单位未在施工现场设立项目管 理机构或未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、 安全管理负责人等主要管理人员,不履行管理义务,未对该 工程的施工活动进行组织管理的;
建设工程违法分包、转包问题法律风险分析及对策
农民工
某工程局
工 资 发 放 监 督 不 力
2008年5月,某工程局将一部分混凝土浇筑工程分包给一包 工队施工,包工队负责人为刘某。工程局对刘某所代表的包 工队付款时一直采取预借款的方式,再由刘某发放农民工工 资。后刘某因施工组织不当导致亏损,擅自携款而逃。农民 工拿不到工资,便到工程局所在的项目部索要,又到业主单 位和政府部门反映。原告:供料方被 Nhomakorabea:某工程局
随 意 命 名 施 工 队
2004年,某工程局将一部分土石方运输工程分包给一王姓 包工头施工。完工后,进行结算并结清了工程款。时隔几个 月,当地村民以欠款为由将工程局告上法庭。经了解,该王 姓包工头在施工中,以工程局下属的“土建二队”名义出具 欠条,购买了当地村民的建筑材料。而所谓的“土建二队” 是工程局为管理上的方便而内部进行的命名。
防范措施:禁止施工企业或下属单位对外协分包队伍编排序号或命名 进行管理;注意施工企业内部的一些文件材料、会议纪要、结算文书 等勿流失到分包队伍手中;由企业的合同管理部门对分包队伍实施统 一管理,为每家分包队伍建立档案,对一些诚实守信、工程质量良好、 实力突出的分包队伍,登记在优秀分包队伍名册中,与之保持长期合 作;反之,对一些欺诈蒙骗、工程质量低劣、甚至恶意诉讼的“劣迹” 分包队伍,登记在“黑名册”,在分包工程时坚决予以摒弃。
原告:黄某
被告:建筑队、某工程局
承 担 工 伤 事 故 责 任
2005年2月,某工程局将部分开挖工程分包给一建筑队 施工,黄某被建筑队聘为工地安全员。工作中黄某被下 落的石块砸伤,在协商不成的情况下,黄某将建筑队负 责人和工程局共同告上法庭。
法院经审理,认定建筑队没有施工资质,不具有 工程施工的资质和能力,工程局系违法分包,故 判决工程局承担事故责任。
最新建设工程挂靠行为、转包、违法分包法律责任与风险规避资料
建设工程挂靠行为、转包、违法分包法律责任与风险规避一、挂靠行为、非法转包、违法分包的法律法规及司法解释(一)挂靠行为1、工程挂靠的定义非官方的“挂靠”一词意思是指机构或组织从属或依附于另一个机构或组织的行为。
深圳市人民政府令(第104号)发布《深圳市人民政府制止建筑工程转包、违法分包及挂靠规定》。
《建筑法》、《建筑工程质量管理条例》及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等法律法规、司法解释均未提及挂靠一词,更没有明确挂靠的概念,建设工程司法解释的起草人最高人民法院冯小光法官解释,通俗讲的挂靠行为就是借名行为。
根据建设工程司法解释第一条中第二项规定,没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。
2000年广东省高级人民法院关于印发《关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行规定》中首先出现“工程挂靠”。
2、司法实践有四种挂靠形式例外情况,建议区别处理第一种,挂靠者本身具有建筑等级资质,挂靠资质等级高的企业,但其实际承揽的工程与其自身资质等级相等,这时不宜认定承揽工程的挂靠协议无效;第二种,挂靠人虽然是实际施工人,但是全部施工过程中均由被挂靠方负责进行,包括提供工程技术图纸,现场施工管理,与建设方直接结算等等,这时挂靠者已完全在被挂靠方的监督管理中,尽管双方存在上交管理的挂靠协议,也不宜简单认为挂靠协议无效;第三种,工程已经竣工验收合格,并与建设方结算完毕后,挂靠方与被挂靠方之间因挂靠协议发生纠纷,请求建设工程合同无效,按实结算,一般裁决认为建设工程合同无效,但是不予支持按实结算;第四种,被挂靠企业对工程实施技术、质量、管理等方面的服务,且挂靠人也被发包方实际确认或追认,应当认定为合同转让。
(二)非法转包承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任与义务,将其承包的全部建设工程转给他人;承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任与义务,将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义分别转给其他单位;承包将主体结构或全部工程以借名合同形式转给他人承包,即名为借用实为非法转包,包括挂靠、内部承包、联营、劳务分包、实际施工人、转让、出租等多种形式;中标人不得向他人转让中标项目,也不得将中标项目肢解后分别向他人转让;承包单位在承接工程后,承包单位对其承包的建设工程未派出项目管理班子或其技术管理人总数量明显低于正常水平的,不进行质量、安全、进度管理、不依照合同约定履行承包义务,以转包行为论处。
转包挂靠的法律后果(3篇)
第1篇在建筑工程领域,转包和挂靠现象较为普遍。
转包是指承包人将承包的工程部分或全部再转给他人完成,而挂靠则是指非承包人借用他人名义参与工程投标、签订合同、领取工程款等行为。
这两种行为在法律上都是被禁止的,因为它们违反了《中华人民共和国建筑法》等相关法律法规。
本文将详细探讨转包和挂靠的法律后果。
一、转包的法律后果1. 合同无效:根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定,因违反法律、行政法规的强制性规定而订立的合同无效。
因此,转包行为违反了《中华人民共和国建筑法》的相关规定,导致转包合同无效。
2. 损害赔偿:根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
由于转包合同无效,承包人和转包人之间可能因合同履行产生纠纷,需要承担相应的赔偿责任。
3. 行政处罚:根据《中华人民共和国建筑法》第六十条规定,违反本法规定,转包工程的,责令改正,没收违法所得,并处罚款。
情节严重的,由工商行政管理部门吊销营业执照。
4. 刑事责任:在特定情况下,转包行为可能构成犯罪。
例如,转包人以非法占有为目的,采取欺诈手段骗取工程款,可能构成诈骗罪。
此外,转包人在转包过程中,如果存在贿赂、行贿等行为,也可能构成犯罪。
二、挂靠的法律后果1. 合同无效:与转包类似,挂靠行为也违反了《中华人民共和国建筑法》的相关规定,导致挂靠合同无效。
2. 损害赔偿:由于挂靠合同无效,挂靠人和被挂靠人之间可能因合同履行产生纠纷,需要承担相应的赔偿责任。
3. 行政处罚:根据《中华人民共和国建筑法》第六十条规定,违反本法规定,挂靠工程的,责令改正,没收违法所得,并处罚款。
情节严重的,由工商行政管理部门吊销营业执照。
4. 刑事责任:在特定情况下,挂靠行为可能构成犯罪。
例如,挂靠人以非法占有为目的,采取欺诈手段骗取工程款,可能构成诈骗罪。
此外,挂靠人在挂靠过程中,如果存在贿赂、行贿等行为,也可能构成犯罪。
如何预防违法分包转包行为
如何预防违法分包转包行为引言在建筑和工程行业中,分包和转包是常见的操作方式,但不幸的是,有些分包和转包行为存在违法问题。
为了保障工程和建筑项目的合法性和顺利进行,预防违法分包转包行为是非常重要的。
本文将介绍一些方法和措施来预防违法分包转包行为。
1. 深入了解法规和合同在防止违法分包转包行为方面,企业和工程项目管理者首先需要深入了解相关的法规和合同条款。
熟悉法规和合同条款将帮助他们确保在分包和转包时不违法,并能够有效地监督和管理这些操作。
相关法规和合同条款包括但不限于《建设工程施工常见违法行为和罚款规定》和《建设工程施工合同》。
2. 严格审查供应商和承包商为了避免违法分包转包行为,企业和工程项目的管理者应该对供应商和承包商进行严格审查。
在选择供应商和承包商之前,应该进行充分的背景调查,包括查看其过往业绩和信誉记录。
此外,还应查看他们是否合法注册,是否具备相关的执照和证书。
只有在确保供应商和承包商合法且信誉良好的情况下,才能与他们合作。
3. 建立明确的合同条款为了预防违法分包转包行为,企业和工程项目管理者应该建立明确的合同条款。
这些合同条款应明确阐明分包和转包的限制和规定,涉及违法分包转包行为的法律后果,以及双方违约责任和救济措施等。
合同条款应由专业人士起草,并经过法律审查以确保其合法性和有效性。
4. 加强监督和管理为了防止违法分包转包行为,企业和工程项目管理者应加强对分包和转包过程的监督和管理。
他们可以制定明确的分包和转包手续和流程,确保每一步都符合相关法规和合同条款的规定。
此外,他们还可以使用现代技术和工具来追踪和监控分包和转包活动,例如使用项目管理软件来记录、审批和跟踪所有分包和转包合同。
5. 加强培训和意识教育为了增强对违法分包转包行为的预防能力,企业和工程项目管理者应加强员工的培训和意识教育。
员工应该了解相关法规和合同条款,知道违法分包转包行为的风险和后果。
他们还应该清楚明白合同条款中的责任和义务,以及如何报告和处理可疑的违法分包转包行为。
建筑工程施工转包违法分包等违法
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建设工程违法分包、转包问题法律风险分析及对策
不可持续的发展之路
主要内容
一、认识违法分包和转包
二、违法分包、转包中的法律风险及应对 三、可持续发展的正途——让合法分包成 为企业的助力引擎
风口浪尖的违法分包、转包
2008济南奥体中心火灾
2010南京7.28拆迁工程爆炸 2011沈铁“骗子承包、厨子施 工” 2011广州亚运会建设工程 违法分包 京沪高铁工程质量 上海、杭州在建地铁事故
当地政府出面,指出项目部通过刘某发放农民工 工资是违法的,督促、责令项目部将这部分农民 工工资进行发放。无奈,项目部只得垫付了农民 工工资。
风险提示:包工头拖欠工资的恶劣行为不仅令许多农民工拿不到辛苦 钱,也让一些作为发包方的施工企业蒙受了不白之冤。按道理,作为 发包方的施工企业对包工头所雇民工并不负工资管理上的义务。然而 国家及相关政府部门从稳定及建立和谐关系出发制定相关政策及法规, 2004年劳动和社会保障部发布的《建设领域农民工工资支付管理暂行 办法》规定:“企业应将工资直接发放给农民工本人,严禁发放给 ‘包工头’或其他不具备用工主体资格的组织和个人”。发包方垫付 工资后,再向包工头追偿几乎无望。
原告:供料方
被告:某工程局Βιβλιοθήκη 随 意 命 名 施 工 队
2004年,某工程局将一部分土石方运输工程分包给一王姓 包工头施工。完工后,进行结算并结清了工程款。时隔几个 月,当地村民以欠款为由将工程局告上法庭。经了解,该王 姓包工头在施工中,以工程局下属的“土建二队”名义出具 欠条,购买了当地村民的建筑材料。而所谓的“土建二队” 是工程局为管理上的方便而内部进行的命名。
原告:供料方
被告:项目经理、公司
项 目 经 理 的 表 见 代 理
建筑工程施工转包违法分包
建筑工程施工转包违法分包根据相关建筑法规,建筑工程施工过程中,转包和违法分包是严重违法行为。
因此,在本文中将讨论该问题,并强调施工公司不应从事此类活动。
在建筑工程施工中,转包是指主体施工单位将工程合同的执行转委托给第三方,而违法分包是指主体施工单位将工程合同的一部分或全部转包给未具备资质的承包商。
这两种行为都存在一定的风险和问题,可能导致工程质量下降、安全隐患增加或者法律责任问题。
首先,转包和违法分包往往会造成工程质量无法保证。
因为施工单位与转包或分包的承包商之间可能存在信息不对称,无法进行有效的监督和控制。
这可能导致承包商在施工过程中使用低质量材料、采取违法操作或者忽视工程质量标准,从而影响整个工程的质量。
其次,转包和违法分包也会增加安全隐患。
未经合法审批和资质认证的承包商可能不具备必要的施工安全知识和经验,无法有效应对施工现场可能发生的事故风险。
这种情况下,施工工人的生命安全和健康受到威胁,同时也可能给周围居民和环境带来安全隐患。
此外,转包和违法分包也会导致法律责任问题。
根据相关建筑法规,主体承包商对施工质量和安全负有直接责任。
但是如果发生责任事故或质量问题时,由于转包和违法分包,责任可能被推卸给第三方承包商,从而导致法律纠纷的产生。
因此,作为建筑工程施工方,严禁从事转包和违法分包行为,保证施工过程的合法性和规范性,确保工程质量和安全。
相关监管部门应加大对转包和违法分包行为的执法力度,加强监督和处罚,从源头上遏制这种违法行为的产生。
同时,施工单位也应增强自身的管理和监督能力,加强与承包商的合作与沟通,确保施工过程的透明度和规范性。
只有如此,才能保障建筑工程的质量和安全。
施工中的分包与转包问题及法律风险防范
施工中的分包与转包问题及法律风险防范分包和转包是在施工过程中经常遇到的问题,然而这两种方式也存在一些法律风险。
本文将就施工中的分包与转包问题及法律风险防范进行探讨。
一、分包问题及法律风险防范分包是将原本承包商应该完成的一部分工程委托给其他承包商进行施工。
然而,分包所带来的风险也不能忽视。
首先,分包可能导致项目负责人的分散,由于分包商可能有多个,项目的管理和协调可能会出现问题。
其次,分包商的能力和信誉也是个不容忽视的问题,一旦出现分包商无法按合同履约的情况,即便委托方对此并没有过错,也会受到严重影响。
为了有效防范法律风险,以下措施可以被采取。
首先,合同中应明确规定分包商的选取标准,例如资质要求、经验要求等等。
这样可以降低选取不合格分包商的风险。
其次,委托方应对分包商进行严格的审查,核实分包商的业绩、信誉以及实力,以确保其能够履约。
最后,合同中应明确约定分包商违约所要承担的责任和赔偿金额,这样可以保障委托方的合法权益。
二、转包问题及法律风险防范与分包相比,转包的风险更大。
转包是将原本分包商应该完成的工程再次转委托给其他承包商进行施工。
转包过程中,项目的管理和监督变得更加困难,原本的委托方对施工过程的控制力也随之下降。
对于转包问题的法律风险防范,以下措施可供参考。
首先,委托方在合同中应明确禁止转包行为,如果发现转包行为,有权解除合同并要求违约赔偿。
其次,委托方可以要求分包商提供转包商的资质证明和相关合同,以确保转包商具备相应的施工能力和信誉。
最后,委托方可以对转包行为进行频繁的检查和监督,确保施工符合要求。
三、总结在施工过程中,分包和转包是常见的问题,但同时也存在一定的法律风险。
为了有效防范这些风险,委托方应在合同中明确规定分包商和转包商的选取标准、承担责任和违约赔偿等事项,并对分包商和转包商的资质及履约能力进行严格审查和监督。
只有做到这些,才能保障项目的顺利进行,并减少法律纠纷的发生。
通过以上的分析,我们可以看到,在施工中的分包与转包问题时,法律风险是需要引起我们高度重视并及时采取相应的防范措施的。
建筑企业杜绝转包挂靠问题和措施
建筑企业杜绝转包挂靠问题和措施建筑行业嘛,大家都知道,是个风险大、竞争激烈的行业,搞不好就容易一脚踩空。
而说到转包和挂靠,那可真是个头疼的问题。
反正你要是走过工地,见过那些大大小小的建筑企业,可能都会听到“转包”这两个字。
这种现象,就像一颗毒瘤,害得不少建筑企业和工人都受了不小的影响。
说白了,就是有些公司拿了活儿,结果把活儿甩给了第三方,自己坐收渔利,啥都不干。
挂靠就更坑了,企业挂名,工人上阵,结果谁都不承担责任,出了问题谁也跑不了。
哎,这可怎么办啊?我们首先得明确,转包和挂靠的危害有多大。
你想啊,活儿交给了外包单位,外包单位可能根本没有能力完成,也没有相应的资质,这一做,质量问题肯定跑不了。
工人能不能拿到工资不说,安全问题才是最严重的。
如果没有严格的管理和责任人,工程进度和质量就成了摆设。
上面出问题,下面也没人负责。
再说了,这些挂靠的单位,往往为了省钱,啥乱七八糟的操作都敢做,甚至在工程质量和安全上打擦边球。
结果一出问题,大家都成了受害者,最终受伤的还是那些辛辛苦苦在工地上劳作的小兄弟们。
为了彻底解决这个问题,我们必须得从源头抓起。
这不仅仅是企业内部的事,整个社会都得重视。
相关部门部门得严把关。
别光是发证书,拿着证书就可以不管了。
要是监管部门对企业的管理不严格,转包挂靠的现象就永远治不好。
而且啊,法律必须得严厉点。
得给那些转包和挂靠的企业敲敲警钟,要是让这些不良企业感觉到严厉的处罚,他们自然不敢轻举妄动了。
说到企业本身,也得自律。
不能眼睛只盯着利润,别为了一点小便宜就去找什么“偷鸡摸狗”的事儿。
你看啊,很多建筑企业总想着通过挂靠、转包来降低成本,但这种做法就像是炒股票,风口浪尖上啥都能做,结果跌下来啥都没了。
要想长久发展,稳定才是硬道理。
企业应该加强自身的能力建设,提升自己的资质和技术水平,靠自己的力量去争取项目,而不是靠这些歪门邪道。
培养专业的团队,注重工人的技能培训,提升工地上的管理水平,毕竟大家都知道,工地上可是“战场”,没人想让自己的团队成为“炮灰”。
建筑工程违法发包、转包、分包及挂靠等行为专项整治行动方案
建筑工程违法发包、转包、分包及挂靠等行为专项整治行动方案建筑工程违法发包、转包、分包及挂靠等行为严重影响了建筑市场的规范运作和建设工程的质量安全,为了切实整治这类违法行为,保障人民群众的生命财产安全和建筑市场的良好秩序,制定本《建筑工程违法行为专项整治行动方案》。
一、组织机构1. 召集领导小组:由建设部、公安部、财政部、住房和城乡建设部门等有关部门负责人组成。
2. 设置工作组:负责指导和协调各地的整治行动,确保方案的有效实施。
二、整治目标1. 制止发包人非法转包、分包行为,保护施工队伍的权益和建筑市场的公平竞争。
2. 控制挂靠现象,防止建筑工程的安全质量得不到有效控制。
三、整治措施1. 加强监管力度:加大对建筑工程发包、转包、分包以及挂靠等行为的监督力度,形成有效的监管体系。
2. 加强执法力量:建立建筑工程违法行为的举报电话和网站,鼓励广大人民群众积极参与整治行动。
3. 严格处罚措施:对发现的违法行为,依法严肃处理,对刻意规避处罚的,加大处罚力度,形成震慑。
4. 加强宣传教育:通过媒体、互联网等渠道,普及建筑工程发包、转包、分包以及挂靠等行为的危害,提高公众的法律意识和风险防范意识。
5. 建立黑名单制度:对多次违法发包、转包、分包以及挂靠的单位和个人,将其列入黑名单,限制其在建筑市场中的参与。
6. 加强行业协会监管:建立建筑工程行业协会,加强对会员单位的监管,严禁协会成员参与违法违规行为。
四、整治步骤1. 制定整治时间表和路线图,明确整治任务和目标,确保整治行动有章可循。
2. 开展专项检查,重点查处违法发包、转包、分包以及挂靠等行为,依法查处并公开曝光。
3. 建立违法行为的线索举报机制,对举报的情况进行核实和调查,加大违法行为的查处力度。
4. 加强行业协会的自律管理,对违法违规的会员单位进行严肃处理。
5. 完善建筑工程市场的准入制度,严格审查发包单位和承包单位的资质,减少违法行为的发生。
六、整治成效评估1. 定期对整治行动的成效进行评估,对整治行动中存在的问题进行及时修正和改进。
建筑工程施工转包违法分包等违法
建筑工程施工转包违法分包等违法
建筑工程施工的转包和分包行为涉嫌违法问题
近年来,在建筑工程施工领域,转包和分包现象逐渐增多,但很多情况下这些行为是违法的。
转包是指总承包商将自己承包的工作再次委托给其他施工单位进行施工,分包是指总承包商将工程的部分分项再次委托给其他施工单位进行施工。
这种转包和分包行为可能导致以下问题:
1. 违反法律法规:根据《中华人民共和国建设工程质量管理条例》,建设工程的施工必须遵循总承包商与业主签订的合同约定,不得擅自转包和分包。
违反这一规定将承担相应的法律责任。
2. 质量难以控制:由于转包和分包涉及多个施工单位,质量控制将变得复杂。
总承包商难以对每个分包单位的施工质量进行全面监督,存在施工质量不过关的风险。
3. 产生纠纷:转包和分包可能导致工期延误、工程质量不合格等问题,引发业主与总承包商之间的纠纷。
这将增加诉讼成本、影响项目推进并对当事方的声誉造成损害。
为了避免转包和分包违法问题的出现,建筑工程施工各方需要密切合作,确保施工过程合规。
相关部门也应加强监管,对违法行为进行查处和处罚,维护建筑工程市场的正常秩序,促进行业健康发展。
建设工程违法转包、分包、挂靠的 法律风险防控
针对频频爆出的“楼歪歪”“ 楼倒倒”等工程质量安全事件, 住房城乡建设部2014年9月26 日在北京宣布,未来两年将以前 所未有的规模和力度在全国启动 工程质量治理行动。中央连出“ 六大利剑”直指建筑市场乱象。
2015年底前,各省区市将建成包括 工程建设企业、注册人员、工程项目、诚信 信息等基础数据库,“黑名单”将实行全国 联网监管。
(二)住建部 “六大利剑” 齐出,转包、违法分包挂靠 将受史上最强治理
这“六大利剑”是指治理行动的六项举 措:全面落实工程建设五方主体项目责任人 的终身责任制;严厉打击建筑施工转包违法 分包等行为等。 2014年10月1日实施的《建筑工程施工 转包违法分包等违法行为认定查处管理办法 (试行)》 ,明确规定企业有违法分包、 挂靠、转包等行为,发现一次3个月内不得 在违法地承揽新业务;发现二次6个月内不 得再承揽新业务,禁止投标;三次就直接 降低资质等级。
案例一
案例一:原告王某,被告七局。被告七局承包了某商城的2号、
3号、4号、11号楼建设工程。同年,原告王借用市建设总公司的行
政章,以该公司三处的名义与被告七局安装公司签订了2号、11号楼 《建设工程施工分包合同》。七局对借用公章的事实知情并同意。
该工程2年后竣工交付,后因结算工程款发生争议。原告王某认为除
程分包的约定,把单位工程或分部分项工程分包给其他单位或个人施工的 行为。 (二)违法分包表现形式 1.施工单位将工程分包给个人的; 2.施工单位将工程分包给不具备相应资质或安全生产许可的单位的;
3.施工合同中没有约定,又未经建设单位认可,施工单位将其承包的部分工程交 由其他单位施工的;
(二)违法分包的相关法 律法规
被告已支付给原告现金及以房屋折抵工程款以外,扣除应摊的款项 后被告至今仍欠原告工程款60多万元。被告七局则称其是与市建设
施工工程分包的法律风险(3篇)
第1篇一、分包人主体资格不合法的风险1. 合同无效:若分包人未取得建筑施工企业资质或超越资质等级,或借用他人名义进行分包,则分包合同可能因主体资格不合法而无效。
2. 民事责任:因分包合同无效,若发生工程质量、安全问题或工期延误等问题,总包单位需承担全部违约及赔偿责任。
3. 行政处罚:根据《建设工程质量管理条例》第62条规定,承包单位将工程转包或违法分包的,将面临责令改正、没收违法所得、罚款等行政处罚。
二、分包合同内容、形式不合法的风险1. 违反法律法规:分包合同内容可能违反《建筑法》、《合同法》、《质量管理条例》等法律法规,导致合同无效。
2. 违反主体结构规定:除总承包合同约定的分包外,未经业主同意的分包,或主体结构的施工分包给其他单位,均构成重大违约。
三、违法分包、转包、挂靠等风险1. 违法分包:总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位,或未经建设单位认可的分包,均属于违法分包。
2. 转包:施工单位将其承包的全部工程或部分工程转包给其他单位或个人,使第三人成为该工程新的承包人。
3. 挂靠:单位或个人以其他有资质的施工单位的名义承揽工程。
四、分包单位再分包风险1. 违法再分包:分包单位将其承包的建设工程再分包给其他单位,属于违法再分包。
2. 劳务分包限制:劳务分包不能再分包,否则可能面临法律风险。
五、其他法律风险1. 工程质量风险:分包单位施工质量不达标,可能导致工程质量问题,影响工程验收。
2. 工期延误风险:分包单位施工进度不达标,可能导致工程延期交付。
3. 工程款结算与支付风险:分包合同中关于工程款结算与支付条款不明确,可能导致工程款纠纷。
4. 安全生产风险:分包单位安全生产管理不到位,可能导致安全事故发生。
为防范上述法律风险,建议总包单位在施工工程分包过程中注意以下几点:1. 严格审查分包人主体资格,确保其具备相应资质。
2. 依法签订分包合同,明确合同内容、形式,确保合同合法有效。
3. 加强对分包单位的管理,确保其遵守法律法规和合同约定。
建筑施工企业挂靠法律风险及防范意见
建筑施工企业挂靠法律风险及防范意见一、挂靠行为通常所称的“挂靠”是指:没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承揽建设工程。
住房和城乡建设部于2014年8月4日发布《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》第十条规定:“本办法所称挂靠,是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义,承揽工程的行为”。
其第十一条规定:“存在下列情形之一的,属于挂靠:(1)没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的;(2)有资质的施工单位相互借用资质承揽工程的,包括资质等级低的借用资质等级高的,资质等级高的借用资质等级低的,相同资质等级相互借用的;(3)专业分包的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位的,但建设单位依约作为发包单位的除外;(4)劳务分包的发包单位不是该工程的施工总承包、专业承包单位或专业分包单位的;(5)施工单位在施工现场派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人以上与施工单位没有订立劳动合同,或没有建立劳动工资或社会养老保险关系的;(6)实际施工总承包单位或专业承包单位与建设单位之间没有工程款收付关系,或者工程款支付凭证上载明的单位与施工合同中载明的承包单位不一致,又不能进行合理解释并提供材料证明的;(7)合同约定由施工总承包单位或专业承包单位负责采购或租赁的主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备,由其他单位或个人采购、租赁,或者施工单位不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明,又不能进行合理解释并提供材料证明的;(8)法律法规规定的其他挂靠行为。
”二、挂靠的法律风险1、协议无效的风险根据《合同法》和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的规定,没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的建设工程施工合同应当被认定为无效。
建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人有权请求参照合同约定支付工程价款,若建设工程经竣工验收不合格且经修复后仍不合格的,承包人请求支付工程价款的,不予支持,有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。
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建筑企业施工转包、违法分包、挂靠法律风险及防范
导读:针对目前建设工程中普遍存在的转包、违法分包、挂靠等现象,住房和城乡建设部制定了《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》,该办法于2014年10月1日正式施行。
结合目前我国建筑企业及建筑市场的实际情况,阳光所项建业务部夏煜鑫律师对建筑企业施工转包、违法分包、挂靠的法律风险进行了分析,并提出了防范措施,希望能引起建筑企业的足够重视。
1、转包,是指施工单位承包工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部工程或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的行为。
2、违法分包,是指施工单位承包工程后违反法律法规规定或者施工合同关于工程分包的约定,把单位工程或分部分项工程分包给其他单位或个人施工的行为。
主要包括:施工单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位;工程承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,施工单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成;施工单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位;分包单位将其承包的建设工程再分包等情形。
3、挂靠,是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义,承揽工程的行为。
(一)民事责任风险
1、转包、违法分包及挂靠合同的风险
(1)施工单位在承包工程后将工程项目转包、违法分包给其他单位和个人或允许其他单位和个人通过挂靠形式借用其建筑企业资质承揽工程,依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定,施工单位与转包人、违法分包人及挂靠人(以下简称“实际施工人”)签订的合同无效,合同对双方不具有法律约束力,在实际施工人工期、质量等方面存在违约的情形下,施工单位无法依据合同约定要求实际施工人承担违约责任。
(2)虽然合同无效后施工单位仍可以向实际施工人主张赔偿损失,但实践中由于建设工程的复杂性,施工单位较难举证证明实际施工人给其造成损失的准确数额或计算方法。
即使施工单位能举证证明实际损失的金额,如实际施工人仅为自然人,经济能力有限,对其给施工单位造成的损失的赔偿能力亦不足。
且依据《合同法》第五十八条“有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任”之规定,因合同无效施工单位与实际施工
人均存在过错,实际施工人也仅需承担与其过错相对应部分的损失,施工单位的损失有可能得不到全额赔偿。
(3)实践中,施工单位与实际施工人签订的合同通常按照总承包合同价款扣除一定比例的“管理费”方式结算。
在这种情况下,因合同无效,双方就工程结算发生纠纷,“管理费”有可能被法院认定为违法所得而不被支持。
2、总承包合同风险
(1)施工单位作为总承包单位与发包人签订总承包合同,需就包括实际施工人所承建的工程在内的全部工程的工期、质量等对发包人承担连带责任,虽因实际施工人的原因导致工程工期、质量违约,但仍应由施工单位向发包人承担相应的违约责任。
(2)施工单位将工程转包、违法分包给实际施工人,可能违反施工单位与发包人签订的总承包合同中不得转分包的约定,将承担相应违约责任的风险。
(3)实际施工人可依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条“实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人”之规定,提起包括发包人在内为被告的诉讼,造成施工单位与发包人之间关系紧张、发包人以诉讼为由停止支付工程款并要求施工单位需赔偿诉讼给发包人造成的损失等风险。
3、劳动合同风险
依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”之规定,如施工单位将工程交给不具备用工主体资格的实际施工人施工,对实际施工人招用的农民工,由施工单位承担工伤、欠薪等用工主体责任。
(1)不具备用工主体资格的实际施工人无法与农民工签订劳动合同,施工单位作为用工主体,存在需要依据《劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定向农民工支付双倍工资的风险。
(2)不具备用工主体资格的实际施工人无法给农民工交纳社会保险,如发生工伤,无法享受工伤保险待遇,施工单位作为用工主体,将按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
(3)《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条规定“工程总承包企业不得将工程违反规定发包、分包给不具备用工主体资格的组织或个人,否则应承担清偿拖欠工资连带责任”,如不具备用工主体资格的实际施工人欠付农民工劳动报酬的,施工单位有承担欠薪连带责任的风险。
4、其他合同风险
(1)挂靠人对外采购(租赁)设备、材料,或将工程再转包或违法分包,在挂靠人逾期付款的情况下,挂靠人的合同相对方有可能基于施工单位作为工程总承包人且具有较强的付款能力的考量,将施工单位诉至法院,主张挂靠人有代理权或其行为构成表见代理,要求施工单位承担付款责任。
(2)挂靠人将工程再转包或违法分包的,挂靠人转分包合同的合同相对方还可依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定将施工单位、挂靠人和发包人作为共同被告,要求施工单位承担工程款的支付责任。
(二)行政责任风险
1、施工单位将工程转包、违法分包或挂靠的,建设行政主管部门可依据《建筑法》第六十七条、《建设工程质量管理条例》第六十二条及《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》第十三条规定对施工单位进行相应的行政处罚,具体包括:责令改正,没收违法所得,并对施工单位处工程合同价款0.5%以上1%以下的罚款;责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。
2、除上述行政处罚外,建设行政主管部门还可依据《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》十四条规定对施工单位采取相应的行政管理措施。
3、建设行政主管部门还可依据《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》十四五条规定将施工单位的违法行为和处罚结果记入单位或个人信用档案,同时向社会公示,并逐级上报至住房城乡建设部,在全国建筑市场监管与诚信信息发布平台公示。
(三)刑事责任风险
我国目前的刑法虽未对转包、违法分包、挂靠等违法行为做出刑事处罚的规定,但如实际施工人偷工减料、违反规章制度、冒险作业、降低工程质量标准,造成死亡一人以上或者重伤三人以上或直接经济损失一百万元以上或其他造成严重后果的,依据《刑法》第137条规定:“建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违反国家规定,降低工程质量标准,造成重大安全事故的,对直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;后果特别严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金”,可以工程重大安全事故罪追究施工单位刑事责任。
为保障施工单位的合法权益,以及免受行政、刑事处罚,建议施工单位应努力避免转包、违法分包及挂靠的行为,施工单位可以从以下几个方面予以防范:
(一)转包
1、施工单位不得将其承包的全部工程转给其他单位或个人;或将其承包的全部工程肢解以后,以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的;或以合作、联
营、个人承包等形式或名义,直接或变相的将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的。
2、施工单位应在施工现场设立项目管理机构及派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员,并对工程建设进行组织管理。
(二)分包
1、严格审核分包人的建筑企业资质和安全生产许可证,避免将工程分包给不具有相应资质或安全生产许可证的单位和个人。
2、建立规范的合同台账制度,对总承包合同中关于分包的约定进行梳理,避免出现违反总承包合同约定的分包情形。
如果总承包合同不允许分包但已实际分包的,施工单位应在在分包后及时获得发包人的明示或默示的认可。
3、不得将建设工程主体结构的施工分包给其他单位和个人,或者将分包所得工程再分包。
(三)挂靠
1、不得出借资质给其他单位和个人用以对外承接工程。
2、分清挂靠与内部承包。
如果采用内部承包方式的,施工单位应与项目经理等内部承包人签订书面劳动合同及交纳社保,并在资金、技术、设备、人力等方面给予内部承包人支持,避免出现“名为内部承包实为挂靠”的情形。
如果实在无法避免将工程交由实际施工人施工的,笔者建议:
1、建议施工单位对实际施工人的资信进行审查,尽量选择信誉好、实力强、有良好合作经历的实际施工人。
2、加强对实际施工人的管理,对实际施工所承包工程的工期及质量进行监管,避免出现工期延误或质量不合格等情形;要求实际施工人严格按照安全规范施工,避免发生安全责任事故;对实际施工人的材料、设备款项支付进行跟踪,避免出现逾期付款的行为;对农民工工资的支付进行监督,避免发生欠薪、农民工上访事件。
3、要求实际施工人提供人保或物保,为实际施工人在合同项下的债务承担连带担保责任,以增强实际施工人的履约担保,避免实际施工人怠于履行合同或出现无力赔偿的情形。