股东分红执行及股东欠款与股东分红抵消的问题

股东分红执行及股东欠款与股东分红抵消的问题活着的法律

假设有一家公司由股东A和股东B一路投资设立。两边商定，在公司向股东分红时，若是股东有拖欠公司借款未还的，公司有权从股东分红中直接扣减该股东拖欠的借款。2021年12月初，因债务纠纷，第三人C向法院申请冻结了股东A持有的公司股权。现经审计，股东A可以从公司分取2021年度股利1200万元，公司尚未作出利润分派决议，同时股东A还拖欠公司借款1000万元未还。

公司和股东B主张股东A对公司的欠款应从其分红中直接扣减，剩下的分红才可以分派给股东A 并用于清偿第三人C的债务。

第三人C主张股东A可以从公司取得的分红，应先用于清偿第三人C的债务，假设有剩余才可与股东A拖欠公司的借款进展抵消。

从上述抽象简化的案情，咱们可以提出两个法律问题：

一、分红在什么条件下才是一种可以执行的财产？

二、第三人查封股权的，第三人的债权与该持有该股权的股东所欠付公司的债权哪个优先？

一、分红在什么条件下才是一种可以执行的财产。股权被冻结时，公司未作盈余分派决议，法院可否基于冻结裁定直接划扣相应股权收益？

肯定的意见以为法院有权依据股权冻结裁定直接划扣相应股权收益，主要理由如下：

其一，最高人民法院?关于人民法院执行工作假设干问题的规定(试行)?〔下称执行规定〕第36条规定“被执行人在有关单位的收入尚未支取的，人民法院应当做出裁定，向该单位发出协助执行通知书，由其协助拘留或提取〞。第53条规定“冻结投资权益或股权的，应当通知有关企业不得办理被冻结投资权益或股权的转移手续，不得向被执行人支付股息或盈利〞。同时，最高人民法院?关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股假设干问题的规定?〔下称冻结、拍卖规定〕第七条第二款亦明确:“股

权冻结的效劳及于股权产生的股息和盈利、红股等孳息〞。上述规定已经成认了股权收益属于冻结裁定的被执行对象。?物权法?第213条、?担保法?第68条关于质权人有权收取质押财产的孳息的规定，也从侧面反映了对此问题的肯定态度。

其二，按照?公司法?第四条的规定，利润分派请求权〔俗称分红权等〕实质上是股东的投资收益权，属于股权的内容之一。股息、盈利等股权收益是股权意义的直接表达。因此，既然股权被冻结，所有依附于股权而存在的权利均应处于一样的状态。

其三，从公平正义的角度剖析。虽然公司是不是分派利润是公司自主的商业决策，但在公司资本盈余的状态下，将股东应得利润剥离并非会造成实然不公，司法权介入并无不妥。

笔者持否定意见，理由是：

其一，前述?执行规定?、?冻结、拍卖规定?及?物权法??担保法?中“在有关单位的收入尚未支取的〞、“股权产生的股息和盈利、红股等孳息〞、“质物所生的孳息〞等描述，系已产生、存在的孳息。而公司股东会未作出盈余分派决议之前，不能视为到期股权收益，绝非已产生却未收取的孳息。而且，?最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定?第22条“查封、扣押的效劳及于查封、扣押物的从物和天然孳息〞的规定，亦未将法定孳息包括于内。

其二，?公司法?第4条规定“公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利〞，第34条规定“股东依如实缴的出资比例分取盈利〞，第166条规定“公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十四条的规定分派；股分依照股东持有的股分比例分派〞。这些就是?公司法?关于股东分红的表述，股利分派请求权的性质分为抽象意义和具体意义两个层面。

抽象的股利分派请求权，指股东基于其公司股东的资格和地位而享有的一种股东权权能。具体的股利分派请求权，指当公司存在可资分派股利的利润时，股东按照股东大会分派股利的决定而享有的请求公司按其持股类别和比例向其支付特定股利金额的权利。具体的股利分派请求权是由抽象的股利分派请求权转化而来的，只有当公司宣布分派股利时，股东的具体股利分派请求权才得以产生。

股东按照?公司法?第43条、第104条规定，通过召开按期会议或临时会议，在股东会或股东大会通过利润分派方案，使股东享有的利润处于肯定状态，使股东的抽象层面的股利分派请求权转化为

具体层面的股利分派给付请求权，股东才能行使请求权。此时具有一般债权性质的民事权利，股东的债权人可以通过代位之诉向公司主张未分派利润。但在此之前，利润分派请求权仅仅是一种期待权，法院不能基于股东和其债权人之间的债权债务关系将此期待权直接转化为现实的权利，并将其给予股东的债权人。

其三、从以下各地法院对于股东分红权的诉权规定来看，也能看出只有在股东决议分红的情况下股东分红权才具有明显的债权的可诉性，假设允许法院在公司没有决定分红之前冻结并划转股权所可分派的利润，那么相当于在民事执行程序中直接认定了债权，也侵犯了公司的自主权。

1、北京市高级人民法院关于印发?北京市高级人民法院关于审理公司纠纷案件假设干问题的指导意见?的通知〔2021年4月21日京高法发[2021]127号〕

第二十一条公司未就是不是利润分派做出有关决议，股东起诉请求分派利润的，人民法院应裁定不予受理。

2、?上海市高级人民法院关于审理涉及公司诉讼案件假设干问题的处置意见〔一〕?(沪高法［2021］216号文，自2021年6月20日实施)

一、处置股东权纠纷的相关问题2.股东起诉公司要求分派利润的，应视情况别离处置：对于已有分派方案的，可以按照股东出资的具体条件予以裁决；对于是不是分派及分派比例未作决议的，法院不宜直接裁判。

3、?江苏省高级人民法院关于审理适用公司法案件假设干问题的意见(试行)?〔2021年6月3日江苏省高级人民法院审判委员会第21次会议通过〕

七、关于股东权纠纷案件的审理(一)公司盈余分派权纠纷案件64.原告要求公司给付利润应具有如下条件：(1)原告具有股东资格。(2)公司依法有可供分派的利润。(3)公司的利润分派方案已取得股东(大)会的批准。(4)公司拒绝支付股利或未按已取得批准的利润分派方案支付股利。

4、山东省高级人民法院关于审理公司纠纷案件假设干问题的意见〔试行〕〔2021年12月26日省法院审判委员会第68次会议讨论通过〕