法律知识培训课件

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一、因合同无效或条款不完善导致的法律风险
❖ 从这个案件我们可以看出，一旦合同内容对发包人不利，发包人就会想方设法认 定合同无效。合同无效的话，对承包人来讲，负面影响巨大，至少造成以下后果：
❖ （1）合同中对承包人有利的条款均不再适用，比如刚才这个案件中承包人就不 能主张结算报告被视为认可。
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二、工程内容不明确及工程量变更的法律风险
❖ 【案例二】2009年8月16日，被告金瑞实业公司与原告联盛建工公司签订 合同，约定由原告为被告建设办公楼，工程固定价款为890万元。施工期间， 因水泥价格自9月起持续上涨，原告提出调整合同价格，遭到被告拒绝。后 工程验收合格交付后，结算时原告再次提出建材价格上涨，要求增加结算 工程款，被告以合同是固定价为由仍不同意。原告遂起诉要求被告支付工 程尾款348万元，并增加支付因水泥涨价造成的价差款36万元。审理期间， 法院委托鉴定机构进行鉴定，结论为本案工程所用四种水泥产品平均价格 比合同签订时上涨5.22-5.34%。
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❖
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当前形势的简要分析
❖ 1、房地产企业面临困难：
银根紧缩
开发商贷款、按揭贷款困难
房价趋稳 市场疲软
开发商资金回笼滞缓 财务风险加剧
❖
资金压力转嫁到施工企业
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当前形势简要分析
❖ 2、施工企业面临困难：
资金困难
逐年攀升的人工价格 垫资严重 工期、质量问题 资金紧张 结算困难
❖ 法院审理认为：原被告签订的合同有效，被告应支付工程尾款。对原告要 求增加工程价款的主张，因原被告签订的是固定价格合同，双方在签订合 同时均已对可能存在的建材价格等风险进行了衡量，一般情况下不再以建 材涨价等通常风险主张进行合同价格调整。本案中的价格涨幅并未达到导 致合同显示公平而必须调整的程度，属于应当预见的的正常价差风险，起工期顺延的雨、雪、风等自然力与政
府 的强制性行为以及停水、停电等事件发生的书面证据（政府部门或发 包人、监理 方等权威方出具）； ❖ 合同中对方各项“先履行义务”的约定时间以及实际履行时间（以发包 人、 监理方或其它权利对应的权威方的签收时间为准）； ❖ 申请验收（中间验收与竣工验收）时间和验收时间； ❖ 其它相关资料。
五、工期的法律风险
❖ 工期、质量与造价被称作建设工程的三座大 山。工期，即完成一定工程内容需要的时间 和期限。工期问题中最常见的就是工期延误。
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五、工期的法律风险
❖ 1、工期延误将带来一系列的问题： ❖ 2、工期可以顺延的条件： ❖ 3、工期延误的原因分析和对策
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五、工期的法律风险
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四、工程转包、分包的法律风险
❖ 1、在我国的建筑市场，工程转包一直是一个 相当普遍的不正常的现象，由于工程转包容 易导致工程成本的增加，导致工程质量的下 降，一旦工程发生质量事故又容易发生责任 主体互相推诿，发生扯皮现象。 因此，工程 转包的法律风险值得重视。
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四、工程转包、分包的法律风险
❖ 4、应对工期违约应收集的资料 ❖ 合同约定的应由发包人承担“三通一平”等各项义务的完成时间； ❖ 发包人交付施工图纸的时间； ❖ 施工许可证的取得时间； ❖ 发包人下达开工指令时间； ❖ 发包人变更、补充合同足以引起工期变更的各类签证、协议等； ❖ 承包人工程进度申报时间与发包人审查与支付时间，批复的工作量与支
❖ （2）承包人不能主张建设工程价款优先受偿权。根据最高法院的司法解释，建 设工程价款优先权的行使以施工合同有效为前提。优先权不能行使，后果很严重， 因为大多数项目发包人是向银行抵押借款筹集资金，项目连同土地使用权都抵押 给银行了。工程款作为普通债权，其受偿顺序排在银行抵押权之后。能否实现和 全部实现，都存在风险。
❖ （二）系统研究风险，推进全面风险管理
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第二部分 合同订立过程中的 法律风险防范
• “会签才会赢”
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一、因合同无效或条款不完善导 致的法律风险
❖ （一）合同无效的相关法律规定 ：
❖ 《合同法》的规定：五种
❖ 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同 纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定： 四种
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法律风险防范概述
❖ 三、存在的法律风险 ❖ （一）因合同无效或条款不完善导致的法律风险 ❖ （二）工程内容不明确及工程量变更的法律风险 ❖ （三）签证与索赔的法律风险 ❖ （四）工程转包、分包的法律风险 ❖ （五）工期的法律风险 ❖ （六）工程质量的法律风险 ❖ （七）工程价款以及结算的法律风险 ❖ 工程质量的法律风险是最大的法律风险---楼脆脆、楼垮垮。
❖ （3）合同无效的话，作为发包人，往往提出任何人不得因无效合同获得利益， 要求承包人主张的工程款中应当扣除利润。一旦这一主张得到支持，承包人很可 能就亏损。
❖ （4）因违反招投标法，导致中标无效的，承包人还有可能受到行政处罚，被降 低资质等级或者吊销资质证书。
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二、工程内容不明确及工程量变更的法律风险 ❖ 1、固定总价模式下的法律风险防范 ❖ 2、固定综合单价模式下的法律风险防范
❖ 《招标投标法》的规定：六种
❖ 2011年全国民事审判工作会议纪要（法办 [2011]442号） 的规定：两种
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一、因合同无效或条款不完善导 致的法律风险
❖ （二）、中标合同无效带来的风险： ❖ 合同无效对工程造价的确定、工程款能否
以最有利的方式实现支付以及建设工程价 款优先受偿权的行使都有着巨大的负面影 响。
➢ 未仔细审查施工图和工程造价，导致垫资金额超过签约 时预期，出现资金困难；
➢ 工程量增加未及时办理有效签证； ➢ 因业主指定分包及甲供材料工期延误，未及时要求顺延
工期； ➢ 未及时提交结算报告； ➢ 结算未完成，验收手续未办完即让业主的购房业主入住，
无法行使留置权，陷于被动； ➢ 被业主先发制人，未及时提起诉讼。
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五、工期的法律风险
❖ 防范工期风险的建议：
❖ 1、防范工期陷阱； ❖ 2、注意保存施工过程中与工期有关的各类证据； ❖ 3、及时办理有效签证，做到“文书化交往”； ❖ 4、发生纠纷时，先发制人，提起工期索赔之诉。
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法律风险防范概述
❖ 四、法律风险防范的方式 ❖ （一）控制风险
❖ 将风险发生的概率和导致的经济损失降到最低限度
❖ （二）转移风险
❖ 1、向对方转移风险 2、向第三方转移风险
❖ （三）保留风险
❖ 扔掉芝麻捡西瓜、吃小亏赚大便宜
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法律风险防范概述
❖ 五、建筑企业法律风险防范的措施
❖ 结算完成时业主尚欠500万元工程款未付，业主随即向深圳市中级人民法院起诉，要求承包 商承担逾期竣工的违约金1725万元。承包商提起反诉，要求业主支付工程款本金及利息约 700万元，支付停窝工损失约600万元，本诉和反诉加起来的争议金额超过合同约定价款。
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三、签证与索赔的法律风险
❖ [经验教训]
❖ 2、相关法律规定： ❖ 《建筑法》 《建设工程质量管理条例》 ❖ 3、工程转包的形式：一种是承包单位将其承包的
全部建筑工程转包给他人；另一种是承包单位将其 承包的全部工程肢解后，以分包名义转包给他人 （即变相的转包）。
❖ 4、非法转包工程被认定为无效后的处理
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四、工程转包、分包的法律风险
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第三部分 合同履行过程中的法律 风险防范
❖ 三、签证与索赔的法律风险 ❖ 1、工程签证是建设工程施工合同履行管
理的重中之重。 ❖ （1）狭义的签证 ❖ （2）广义的工程签证 ❖ 2、在具体的工程签证工作中应注意的问
题：
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三、签证与索赔的法律风险
❖ 【案例三】某建筑公司承接了深圳某业主的住宅小区建设工程，合同约定暂定价为2000万 元。（备注：合同签订时承包方并没有仔细看施工图，为了少交保证金，合同约定的暂定 价远远少于实际造价）合同约定的付款方式为垫资至主体结构封顶，主体结构封顶后三个 月内付垫资款的85%，在竣工验收且完成竣工结算后付至95%，合同约定工期为2004年4月 30日开工，2005年12月31日竣工。合同约定每延期竣工一天，则承包商需向业主支付3万元 的违约金，该工程通过竣工验收的时间2006年11月10日，但涉案工程于2006年4月购房小业 主已陆续入住，房产已基本销售完毕。双方于2007年1月完成竣工结算，结算的工程总造价 是人民币3600万元。
施工成本增大 占用大量资金
违约风险增大 与供应商、农民工矛盾加剧 与业主矛盾突出
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引言
❖ 企业法律风险防范的重要性 • 扁鹊三兄弟
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第一部分 法律风险防范概述
• 一、法律风险的定义: • 法律风险是因某种法律上的原因而导致
的付出某种代价的可能性，它是施工企 业管理经营的一项成本 。 • 二、法律风险的特点： • 1、不可预测，无法预算； • 2、既关乎企业经营的利润，又关乎企 业和企业家的安全（人身的或财产的）
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五、工期的法律风险
❖ [案例五] ❖ 1998年6月，建设单位武汉某房地产公司与武汉某建筑公司经招投标签
订了一份《建筑安装工程合同》。合同约定：由武汉某建筑公司承建一 幢科技大楼（B）和综合楼（C1、C2）；质量标准为合格；合同造价以 包干价方式计价，双方约定合同包干价款为6000万元，其中单价包干造 价为1034.48元/平方米；约定整体工程工期要求为，1998年6 月18日开工， 1999年5月31日竣工；如承包人逾期竣工，逾期一个月以内处35万元罚款， 逾期超过一个月，每日按合同价的千分之一承担违约金；合同还对工程 款的支付进度及质量违约责任作了约定。 ❖ 在工程的基础施工阶段发生了基坑塌方事故，研究加固和修复方案致 使工程停工了237天；施工过程中还发生了造成工期一再延误的许多事由； 最后C1、C2栋的实际竣工日期为2000年1月8日，B栋的实际竣工日期为 2001年9月。2001年10月12日，双方办理了工程决算确认总价款为6225万 元，施工期间业主已支付了5020万元，尚欠1204万元。 ❖ 工程交付后，双方因是否应由承包人承担逾期竣工的违约责任发生争 议。经协商不成，业主于2002年8月1日向湖北省高级人民法院提诉讼， 请求承包人支付逾期违约金共5280万元。承包人以拖欠工程款为由提起 反诉，请求业主支付拖欠款1204万元，利息263万元。