证据法与证据实务 取证和举证

(四)取证的要求(具体操作上的): 1.快------第一时间取证; 2.活------根据证据特点科学合理取证; 3.全------全面收集与案件有关的证据; 4.真------实事求是地收集证据不造假; 5.细------考虑各种可能性深入细致收集证 据; 6.慎------对证据工作注意保密. (教材上是五点,把3、4合到一起了)
例:笔录制作不合程序,被法院判决无效. 王某开设一家餐厅，卫生局的两名执法人员 到餐厅检查卫生时，发现该饭店销售腐烂饭菜， 制作现场笔录，要求王某签字，王某拒绝；要求 证人签字，证人也拒绝。检查人员只好自己签字， 并根据食品卫生法第9条和第41条的规定作出责令 停止销售和罚款50元的决定。第二天王某到法院 起诉，称没有销售腐烂食品而是执法人员找麻烦， 人民法院决定开庭审理，卫生局提供了现场笔录。 但是，法院没有采信这份证据。
3.搜查:
目的:获取证据,查获犯罪人; 对象:人身,物品,场所; 特征:有利和不利,执法与违法的两面性并存; 要求:严格依法进行,常规情况下Leabharlann Baidu行审批手续,获得搜 查证后搜查;在拘留,逮捕等紧急情况可无证搜查; 搜查应制作笔录,尽可能安排见证; 对电子证据的搜查目前比较艰难.
警方搜查纽约汽车炸弹事件嫌犯住处
证据法与证据实务第四单元4
取证和举证
导入案例:村官发放救灾款时向村民索贿
四川资阳两名村官利用职权，在发放灾后重建款和生活救济 款时向受灾群众索要贿赂。目前村官何某和赖某二人已被检察 院逮捕。 何某与赖某原系雁江区碑记镇某村村支书和村主任。两人在 对地震受害群众进行登记造册发放灾后重建款和生活救济款时， 以为群众跑路出力为由向受灾群众索要贿赂五千元和三千元不 等。 警方查明，受灾群众为顺利拿到重建款，只得向两人行贿。 为顺利拿到贿赂，何某和赖某甚至要求受灾群众廖某与林某在 信用社贷款五千元和三千元交给自己。而国家按受灾群众人头 发放的生活补助款每月三百元，何某和赖某也要从中抽头一半。 经有关部门检查发现，犯罪嫌疑人何某与赖某共向受灾群 众索要贿赂两万余元。目前，资阳雁江区检察院以涉嫌受贿罪 依法逮捕了何某与赖某。 思考：案件侦查到审理的过程中，公诉机关、人民法院、当事 人分别进行哪些与证据相关的活动？
(二)举证责任 1.概念:举证责任(证明责任),是指诉讼中对立 双方对自己的主张提供证据加以证明的要求和 不能证明时所应当承担的法律后果. 2.分类: (1)行为意义上的举证责任-----诉讼中起诉方 或对方应当对自己的事实主张提供证据证明,否 则事实主张不成立; (2)结果意义上的举证责任------起诉方和被 诉方就所争议的事实处于真伪不明状态时,谁应 当承担由此发生的不利后果. (3)二者的区别:(自学)P162.
一.取证
(一)概念:为查明案件事实或支持某诉讼主张, 有权从事证据调查活动的人员依法寻找,发 现,获取并固定,保管证据的专门活动.
取证的主体:侦查人员,公诉人员,审判人员,当 事人,诉讼代理人,辩护人。但审判人员取证 权在萎缩.
(二)证据保全 1.定义:取证主体在获取有关证据之后,根据其具 体形式,特点,采取不同的方法和手段将其固定和 保护下来,并以规范,合理,科学的方式加以保管, 以便在后续诉讼活动中发挥证明作用的一项措 施.
•4.勘验,检查: 勘验对象:场所,物品,尸体; 检查对象:人身(以查明体态特征,生理状态或 损伤情况). 勘验,检查必须严格依法进行; 分类:场所勘验,物证勘验,尸体检验,人身检 查.
5.实验: 包括刑事诉讼中的侦查实验和民事,行政诉讼 中的验证实验等,其中侦查实验比较规范. 侦查实验:经公安机关负责人批准;禁止足以 造成危险,侮辱人格和有伤风化的侦查实验; 须有见证人在场,须制作笔录. 6.鉴定.
• 《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问
题的规定》(2002年7月24日) 第十五条 根据行政诉讼法第三十一条第 一款第(七)项的规定，被告向人民法院提供 的现场笔录，应当载明时间、地点和事件 等内容，并由执法人员和当事人签名。当 事人拒绝签名或者不能签名的，应当注明 原因。有其他人在现场的，可由其他人签 名。
4.民事诉讼中的举证责任: (1)一般情况下:谁主张,谁举证; (2)法定情形下的举证责任分配: A.谁履行,谁举证; B.举证责任倒臵;
（因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼， 高度危险作业致人损害的侵权诉讼 ， 因环境污染引起的损害赔偿诉讼 ， 饲养动物致人损害的侵权诉讼 ， 因共同危险行为致人损害的侵权诉讼 ， 因医疗行为引起的侵权诉讼 等）
2.证据保全的时间:诉讼中,诉讼前均可. 3.法院保全证据的启动:依申请,或依职权.P134
• 证据保全的措施或方法：
• 在实践中，要根据证据的种类和特征，有针对性 的、妥当采取证据保全措施。例如，对书证的保 全一般应收集保存原件，不能保存原件的，应进 行拍照、复印或抄录；对物证的保全，能保全原 物的应尽量保存原物，也可以查封或提取原物， 如原物不能或不易保存，应进行勘验、鉴定，保 存勘验笔录或者鉴定结论；对证人证言进行保全 的，可以采取询问、录音、录像的方法；对视听 资料进行保全的，一般要保存照片底版、录音带、 录像带等，如果不能保存原物的，应进行复制等 等。
提交人: 年 月 日
收件人: 年 月 日
训练: 观摩视频<小村疑案>, 思考:左雄兵为什么不对南铁军的死亡 承担刑事责任?
谢谢大家
(三)举证责任的承担(分配,配臵) 1.概念:是指将举证责任及举证不能的不利后果在起诉 方和被诉方之间的分配.
2.刑事诉讼中举证责任的承担: 除巨额财产来源不明罪实行举证责任倒臵外, 证明有罪的举证责任由起诉方承担, 被诉方没有证明自己无罪的责任,但有权提供证据否认 指控. 刑事自诉案件，被告人反诉的，须就反诉请求主张举 证。 3.行政诉讼中举证责任的承担: 由被告对其具体行政行为的合法性举证.
(五)取证的常用方法
1.询问和讯问; 2.辨认:
三要素:组织者,辨认者,对象,某些情况有见证人; 辨认对象包括人,物,场所等; 辨认者应单独辨认; 辨认对象应每次一个,对人和物的辨认应有干扰项; 不得干扰或引导辨认者; 要保护辨认者.
大连交警被殴致死案
2011年5月1日中午,大连市正在执勤的交警史英才 在处理本单位协警付某与24岁小轿车驾驶人韩方奕 之间的交通执法争执时,被韩家敏(韩方奕父亲) 及同来的周某殴打倒 地,周某继续用酒瓶 砸,致史英才伤重,最 后抢救无效死亡.当 时在场群众多人指认 三犯罪嫌疑人,并提 供证人证言,以协助 破案.
C.超期举证下结果意义上的举证责任; D.诉讼中的新证据及其法律实践.
XX诉XX案证据目录
证据名称 所属种类 内容 1 王某的陈 述 2 李四的陈 述 3 张三的还 款承诺书 4 手表 证明目的 备注
证人证言 借钱经过 张三向李四 借五千元 当事人陈 借钱经过 张三向李四 述 借五千元 书证 还款承诺 张三承诺 及期限 一月内还款 物证 张三提供 借款当时设 作为质押 定了质押物
(六)固定,保管证据 1.固定,保管证据含义。 2.固定证据的措施: 笔录;录音、录像;拍照;复 制;扣押、查封等 3.保管证据: 证据保管工作的规范性越来越受到重视,实 践中因为不规范也发生过许多问题.
实务训练
回顾<十六号监控>,思考警方共用了哪 些取证方法,各举一例.
二.举证
(一)概念:通常是指诉讼中双方将本方的证据依照 法律规定的时间和方式提交给法院的诉讼行为. 与举证密切相关的法律规范是举证责任和举证 期限. 实务中与举证密切相关的是如何举证,主要就是 如何编制证据目录.
(三)取证规则: 1.非国家机关人员不得强制取证(因为无职权,但 可以通过向法院申请来在一定程度上补救); 2.国家机关人员应当全面取证; 3.被追究刑事责任者无义务证明自己无罪,但有 权利依法调取对自己有利的证据; 4.侦查机关取证时必须恪守法律(包括实体法和 程序法,尤其是法定程序); 5.辩护和代理人员(包括律师)取证必须依法; 6.证据应尽量确保其原生性(最前手,原样); 7.某些证据还应当符合特殊程序的要求.