第五章 汉朝的法律

第五章汉朝的法律（前206年——220年）o汉朝分为西汉和东汉。

两汉时期是封建专制主义中央集权统治的巩固和发展时期。

o汉代法制在承袭秦制的基础上改革创新，以《九章律》为代表的汉朝法律制度的形成，标志着中国封建法制的最终确立；o汉朝确立了“德主刑辅”的封建正统法律指导思想，并开创了“礼法结合”的封建法律体系，对后世产生了极为深远的影响，决定了中国古代法律的特有风格。

第一节汉朝的法律指导思想虽“汉承秦制”，但汉朝的法律指导思想却与秦有很大不同。

汉朝在法律指导思想上经历了两个阶段的重要变化。

一、汉初黄老无为、“宽省刑罚”的思想——以黄老“清静无为”思想为主，以儒、法为辅。

——无为而治、与民休息。

具体表现：1、轻徭薄赋如，田租：十五税一（高祖）三十年减免（文帝）三十税一（景帝）2、约法省刑如：（刘邦）颁布“约法三章”（惠帝）除《挟书令》（高后）“除三族罪、妖言令”“复弛商贾之律”（文帝）“尽除收孥相坐律令”“除盗铸钱令”“除肉刑法”二、汉武帝后“礼法并用”、“德主刑辅”的思想——以儒家思想为主，以法家思想为辅——法律指导思想的中心是“德主刑辅”——确立以新儒学为指导的封建正统法律思想1、董仲舒：《春秋》大一统主张ↀ政治上：实行君主集权ↀ思想上：“罢黜百家，独尊儒术”ↀ法律上：德主刑辅、礼法并用2、“德主刑辅”思想提出的理论根据——阴阳学说，阳主阴辅的天道观——儒、法和阴阳等学说的综合继承*汉宣帝：“汉家自有制度，本以霸王道杂之”——《汉书‧元帝纪》3、影响作为一种法律指导思想，它影响了汉武帝以后的刘姓王朝乃至整个封建时代的法制实践。

第二节汉朝的法律形式和秦相比，汉代的法律形式要更为规范和整齐。

两汉时期的法律形式主要有律、令、科、比四种。

一、律——汉朝最基本、最重要的法律形式，是封建国家制定颁布的成文法典和单行法律。

如：汉律六十篇⃜汉初：* 萧何《九章律》9篇（成文法典）* 叔孙通《傍章》18篇⃜汉武帝：* 张汤《越宫律》27篇* 赵禹《朝律》6篇（一）《九章律》1、“约法三章”——刘邦（前206年入咸阳）——临时性法令——汉代立法的开端“杀人者死，伤人及盗抵罪”——《汉书‧高帝纪》2、《九章律》（亦称《事律》）（“三章之法不足以御奸”）——萧何（汉初）作——汉朝最主要的法典⃖主要内容：盗、贼、囚、捕、杂、具、兴、厩、户《兴律》：规定征发徭役、城防守备之事《厩律》：规定牛马畜牧和驿传管理之事《户律》：规定户籍、赋税和婚姻之事⃖地位：——汉律的核心和主干——汉律主要是指《九章律》“历代之律，皆以汉《九章》为宗。

”——《明史 刑法志》（二）《傍章律》（亦称《汉仪》）——叔孙通（汉初）作——关于维护朝廷、宗庙尊严及皇帝权威等礼仪制度方面的法规（18篇）（建立西汉政权的主要是布衣：刘邦，萧何，曹参、韩信，英布，彭越，樊哙，周勃，陈平,张良等）（三）《越宫律》——张汤（汉武帝时）作——有关宫廷警卫方面的法规（27篇）（四）《朝律》——赵禹（汉武帝时）作——有关朝贺皇帝的法规（6篇）二、令——皇帝发布的诏令，作为律的补充。

——如《养老令》、《狱令》、《功令》——法律效力最高，往往可以取代律。

武帝时，廷尉杜周：“三尺安出哉？前主所是著为律，后主所是疏为令；当时为是，何古之法乎！”——《汉书 杜周传》* 汉简——两汉律令皆早失传——1983-1984年，在湖北江陵张家山的西汉前期墓葬里发现了大量竹简，其中部分所记为汉律，内有多种律名。

——研究汉律比较完整的第一手资料。

三、科——也称“事条”或“科条”——是律以外规定犯罪与刑罚的一种单行禁条。

——主要弥补律、令不足如《亡逃之科》、《投书弃市之科》四、比——又称“决事比”，——指律无正条规定时，比照已经判决的同类案例处断。

——相当于秦律中的“廷行事”。

——有灵活性和针对性，被广泛应用。

第三节汉朝法律的主要内容一、汉朝的刑事法律——汉朝的刑事法律有承袭秦制，也有变化和发展。

（一）主要罪名1、危害中央集权的犯罪（1）阿党附益罪*阿党罪——“诸侯有罪，傅相不举奏”*附益罪——中央朝臣和诸侯勾结。

（李广）构成以上罪行，以重刑处之。

（2）酎金罪——惩罚诸侯在酎祭时贡金不合格之法——犯此罪，按《酎金律》削地或免爵（3）左官罪——惩处舍弃朝廷官职而奉事诸侯之罪——犯此罪，依《左官律》追究刑事责任（4）事国人过律罪——诸侯王超限额役使吏民——免为庶人（5）出界罪——诸侯王擅自越出封国国界——免为庶人2、危害皇权的罪名（1）矫制矫诏罪——篡改或诈称皇帝诏令之罪“擅矫诏命，虽有功劳不加赏也”。

——《汉书•冯奉世传》有两种情况：*出于善意，即“矫制矫诏无害”，可减、免处罚；*出于歹意，即“矫制有害”，处重刑。

（2）废格诏令罪——搁置皇帝诏令，拒不执行或阻挠执行之罪。

汉律规定：“废格明诏，弃市。

”——《史记•淮南王刘安列传》（3）僭越罪——诸侯、臣下逾制使用服饰、乘舆、器物等——免为庶人*如：淮南王刘长逾制案（4）阑入、失阑罪* 阑入罪——无凭证擅自闯入宫中* 失阑罪——对阑入者未予阻拦或阻拦不力（5）诬罔——以虚假情况欺骗皇帝之罪——重者弃市，轻者劳役刑*如：司马迁案（6）腹非罪——不满于皇帝政令而非议于心之罪* 如：汉武帝时大司农颜异的腹诽案（7）犯跸罪——冲撞皇帝仪仗或不及时回避之罪。

* 如：“渭桥犯跸案”——《汉书•张释之传》3、危害封建统治的罪名（1）大逆无道罪——图谋反叛朝廷，即谋反之罪——严惩不赦（2）首匿罪——主谋藏匿包庇犯罪者之罪——首匿死罪，一般处死，有爵者可免爵赎死。

（3）通行饮食罪——为贼盗提供情报、充当向导、供给饮食之罪。

——处以大辟之刑（4）见知故纵——官吏知人犯法而不举劾，故意放纵罪犯之罪。

——最重可处死刑（5）沈命罪——群盗起，有关官吏未发觉或未能全部捕获之罪——依《沈命法》处死“群盗起不发觉，发觉而弗满品者，二千石以下至小吏者皆处死。

”——《汉书•咸宣传》（二）刑名与刑罚1、汉律中新出现的刑名与刑罚（1）殊死——斩刑（身首分离）（2）顾山刑——女徒不亲役，归家每月出钱三百雇人于山伐木（“女徒顾山”）2、文景时期的刑罚制度改革（1）汉文帝废除肉刑制①背景*肉刑破坏劳动力不利于长治久安*社会矛盾趋于缓和*直接起因：——公元前167年，太仓令淳于意之女缇萦上书。

②内容⃛取消黥、劓、刖刑黥刑——髡钳为城旦舂劓刑——笞三百斩左趾——笞五百斩右趾——弃市⃛改革劳役刑（徒刑)——取消无期制——恢复古代最高刑期为3年的制度③缺陷——扩大了死刑的范围（斩右趾改为弃市）——受笞刑而死者众多*班固：“外有轻刑之名，内实杀之。

”——《汉书 刑法志》（2）汉景帝改革笞刑①减轻笞刑前156年前144年斩左趾：笞五百——笞三百——笞二百劓刑：笞三百——笞二百——笞一百②制定《垂令》（垂有竹字头）——规定刑具规格、受刑部位及施刑规则等③缺陷法律上的规定和司法实践往往差距很大，封建酷吏仍然可用笞刑置人于死地。

（3）文景刑制改革的意义①是中国古代刑制由野蛮进入较为文明阶段的转折点；②保护了社会生产力；③使封建刑制摆脱了战国以来繁杂的状态，改革后的汉朝刑罚，除死刑外，主要是徒刑和笞刑，这就为封建制五刑的形成奠定了基础。

（4）注意文景刑制改革，只是废除肉刑制度，但并没有彻底废除肉刑。

肉刑伴随封建社会始终。

如汉景帝本人曾允许用斩右趾代替弃市，汉武帝更是滥用宫刑，两宋明清时曾广泛使用¡°刺字¡±之刑。

（三）刑法原则1、贵族官员有罪“上请”原则“上请”——请示皇帝裁决（1）依据如，和皇室的亲疏关系、现任官职的大小，以及功劳大小等，以此决定减免其刑罚。

（2）汉代贵族犯罪在法律上享受特权，说明封建法律是公开不平等的。

这一规定对后世封建法规影响很大。

2、矜老恤幼的恤刑原则——老幼废疾者或妇女犯罪，在定罪处刑上给予优待。

（1）以年龄确定刑事责任（先后曾六次颁诏令，有所变化）——最低年龄：10岁或8岁、7岁以下——最高年龄：70或80岁以上（2）优待：——一般要减刑或免刑，——逮捕或服刑时不加刑具，——死罪上请廷尉，得免死。

3、“亲亲得相首匿”原则——是亲属之间可以相互隐匿犯罪行为，不予以告发或作证。

“父为子隐，子为父隐”——《论语 子路》——限定在直系三代血亲之间和夫妻之间（犯谋反、谋大逆罪除外）——卑幼首匿尊长，不负刑事责任——尊长首匿卑幼，除死罪上请减免外，其余亦不负刑事责任。

4、“先自告除其罪”原则“自告”——自首（罪行未被发觉前自首）——参与“群盗”能自首亦可免罪——一人犯数罪，只免“自告”之罪，其余仍依律科刑。

5、以“法时”律令论罪原则——涉及法律时效问题“犯法者各以法时律令论之”（“法时”：犯罪之时）“以法时律令”:不溯既往。

*例：成帝时定陵侯淳于长坐大逆诛，不迁罪其弃妻等。

二、民事法律*婚姻、家庭与继承制度——指导思想：“三纲”君为臣纲夫为妻纲父为子纲（一）婚姻制度1、关于婚龄“女子年十五以上至三十不嫁五算”。

2、结婚程序——沿袭西周的“六礼”。

3、离婚——承周的“七出”、“三不去”制度；——如是丈夫提出，妻子可将初嫁时财物带走。

——不禁止寡妇改嫁。

（二）家庭制度“治国必先齐其家。

”——《礼记·大学》——父母尊长对子女卑幼拥有教令权和惩戒权，子女必须绝对服从。

*如：衡山王刘赐长子刘爽告父案——子女必须按礼教规定为父母服丧，如居丧期间婚嫁或有性行为，治“居丧奸”罪。

——妻子始终处于从属地位，“相夫教子”是其基本义务。

（三）继承制度1、爵位继承——嫡长子继承制2、财产继承（1）诸子均分制（2）已有遗嘱继承（“遗令”）（3）女儿可变相继承（嫁妆）第四节汉朝的司法制度一、汉朝的司法机关体系（一）中央司法机关皇帝——廷尉*汉初：三公九卿制，丞相权力极大；*西汉中期后：尚书台地位逐步提高。

*后汉：三公变“三司”，形同虚设（大司徒、大司马、大司空）（二）地方司法机关*汉初：——承秦郡县两级制，行政与司法合一。

*武帝：——设立十三州部刺史，监察地方。

*东汉末年：——州牧，形成州、郡、县三级制。

二、汉朝的诉讼审判制度（一）起诉——“告劾”告（当事人或亲属直接到官府控告）劾（代表国家纠举犯罪并提起诉讼）——对告的限制：*由县到郡，再到中央，严禁越级告诉，违者受刑事处罚。

*严禁卑亲属告尊亲属，否则不孝罪。

严禁诬告，诬告反坐。

（二）审判“鞠狱”和“断狱”——审讯和判决。

“五听”——审讯基本方法“传复”——取得口供三日后，复审“读鞠”——宣判“乞鞠”——不服上诉，不超过三个月。

“奏谳”——疑狱案件，逐级上报复审。

（汉创制）(三)录囚——皇帝或上级司法机关通过对在押囚犯的复核审录，监督和检查下级司法机关的司法审判活动的——有发现和平反冤狱，督办久拖未决案件，改善司法状况的作用。